Привлечение к субсидиарной ответственности директора

Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» № 127 ФЗ в 2009 г. претерпел ряд изменений, которые коснулись обязательств лиц, контролирующих должников. В частности, законом было введено такое понятие, как субсидиарная ответственность, возникающая при ликвидации ООО с долгами в случае банкротства. Субсидиарная ответственность – вид дополнительной финансовой ответственности, которую несет руководитель или учредитель юридического лица всем своим имуществом за непогашенные долговые обязательства организации перед кредиторами и государственными уполномоченными органами. В первую очередь, субсидиарная ответственность направлена на защиту прав кредиторов, порядок ее применения прописан в ст. 399 ГК РФ.

Содержание

Как избежать субсидиарной ответственности руководителя?

Чаще всего виновность руководителя в несостоятельности организации вытекает из недобросовестного выполнения им своих обязанностей и несоблюдении имущественных прав третьих лиц. Во избежание субсидиарной ответственности ему придется еще доказать свои непреднамеренные действия и что он мог предполагать негативных последствий для предприятия, приведших его банкротству.

Нужно понимать: если вина субъекта не будет доказана и не выявлены факты его виновных действий, вызвавшие разорение организации, то субсидиарная ответственность руководителя ему не грозит. Все дело в финансовом контроле, который распространяется и на бухгалтера предприятия, который в курсе всех проводимых денежных операций. Если выяснится, что директор создал надлежащие условия для ведения бухгалтерского учета, а в результате обнаружены недостатки, то субсидиарная ответственность ляжет целиком на главного бухгалтера.

Почему нужна помощь юриста?

Вряд ли человек, назначенный «отпущенцем» согласится добровольно взять на себя долги и расстаться с нажитым (неважно праведным или неправедным путем) имуществом и накоплениями. Именно поэтому прежде чем выдвинуть требование о привлечении к субсидиарной ответственности должника вам понадобится помощь юриста, который:

  • поможет разобраться в возникшей ситуации, несмотря на сложность
  • определит, какая деятельность кредитора находится в правовом поле, а какая является нарушением закона («выбивание» долгов, к сожалению, распространенное явления, уголовно наказуемое)
  • поможет провести расследование и выявить лиц, которых можно привлечь к субсидиарной ответственности
  • обеспечит юридическую поддержку при сборе документации, подтверждающей права кредитора
  • проследит за деятельностью и выводами арбитражной комиссии, расследующей банкротство
  • представит дело в суде, доведя его до логического завершения

Знания опытного правоведа помогут не только узнать, как привлечь учредителя к субсидиарной ответственности, но и как получить компенсацию с наименьшими потерями. Именно поэтому чем раньше кредитор обратится в юридическую фирму, тем быстрее будет проведено расследование и получены результаты, тем самым сэкономив время и деньги истца.

Чем поможет юридическая фирма «Интеллектуалъ»

Наша задача – максимально сократить денежные и временные расходы клиента, который обратился для консультации по привлечению к субсидиарной ответственности. Своими сильными сторонами мы считаем:

  • доступную ценовую политику – первая консультация бесплатная
  • штат адвокатов с многолетним опытом ведения дел в суде
  • возможность беспрепятственно контролировать ход расследований и подтверждать честность или некомпетентность членов арбитражной комиссии
  • всестороннюю правовую поддержку на весь срок от начала рассмотрения до окончания судебных разбирательств

Наши юристы всегда на связи с клиентом, готовы ответить на возникшие вопросы и прийти на помощь немедленно. Чтобы гарантировано получить опытного представителя и миновать проблемы, связанные с привлечением к субсидиарной ответственности руководства ООО или других организаций.

Звоните +7 (812) 961-07-17, обязательно поможем

Виды субсидиарной ответственности

Субсидиарная ответственность в отношении юридических лиц может быть двух видов: статутная и договорная. В свою очередь, в договорных отношениях субсидиарная ответственность наступает в случае отказа основного ответчика удовлетворить предъявляемые к нему требования (например, ответственность поручителя п. 1 ст. 363, ст. 330 Гражданского Кодекса РФ). В случае банкротства юридического лица субсидиарная ответственность по долгам директора ООО или учредителя наступает только, если у банкрота-должника недостаточно имущества для удовлетворения интересов кредиторов. Однако, здесь придется дополнительно предоставить доказательства виновности субсидиарно отвечающего лица, отсутствие правового механизма реализации регрессного требования к основному должнику.

Кто может быть привлечен к субсидиарной ответственности

Каждый кредитор, учредитель или руководитель коммерческой организации должен понимать, что вопрос о привлечении к субсидиарной ответственности за непогашенные долги может возникнуть в отношении любого лица, имеющего непосредственное отношение к руководству предприятием, в том числе и при ликвидации ИП, в группу риска подпадают:

  • учредители компании-должника;
  • руководитель организации (директор, главный бухгалтер и т.д.);
  • члены органов управления компании-должника;
  • собственник имущества компании-должника;
  • председатель ликвидационной комиссии;
  • контролирующие органы компании-должника.

Контролирующими органами признаются физические или юридические лица, имеющие либо имевшие не более чем за три года, предшествующих возникновению признаков банкротства, а также после их возникновения до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом право давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять действия должника, в том числе по совершению сделок и определению их условий (ст. 61.10 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»).

Законодательство РФ оставляет право предъявления иска о привлечении к субсидиарной ответственности за управляющим, назначенным на конкурсной основе. В случае не привлечения виновных лиц к субсидиарной ответственности конкурсным управляющим, иск может быть предъявлен другими кредиторами (п. 2 ст. 56 ГК РФ).

Субсидиарная ответственность за совершение сделок, причинивших имущественный вред кредиторам

Это основание существовало и до внесения последних изменений в Закон о банкротстве. По сути, норма «переехала» из утратившей силу ст. 10 в новую ст. 61.11 Закона о банкротстве. О каких сделках идет речь? В первую очередь о подозрительных сделках (ст. 61.2 Закона о банкротстве) и сделках с предпочтением (ст. 61.3 данного Закона).

Подозрительные – это сделки, условия которых объективно невыгодны для компании-должника. Например, если компания продает товары (выполняет работы, оказывает услуги) по цене ниже рыночной.

Часто на практике совершают цепь таких сделок со взаимозависимыми лицами, чтобы вывести из компании активы на контролирующее лицо. После этого компания-должник отказывается платить своим кредиторам. Наступает банкротство, но погашать требования фирма не может, так как все активы выведены. В этом как раз и заключается причинение вреда кредиторам.

Субсидиарная ответственность может наступить, даже если сделка еще не была признана недействительной.

Сделки с предпочтением – это сделки, в которых удовлетворяется требование одного кредитора в ущерб другим. Например, организация, имея задолженность перед другими кредиторами, выступает поручителем по сделке, в которой основной должник заведомо не сможет исполнить обязательство. В результате компания, будучи поручителем, оплачивает задолженность за третье лицо, но со своими прямыми кредиторами так и не может рассчитаться. Это, кстати, тоже разновидность вывода активов, от которой страдают кредиторы.

Другие разновидности сделок с предпочтением – это ситуации, в которых кредитор не соблюдает очередность погашения требований, установленную Гражданским кодексом РФ или Законом о банкротстве. Закон о банкротстве не ограничивает наступление субсидиарной ответственности только подозрительными сделками или сделками с предпочтением. Ответственность может наступить за любую сделку, в результате которой причинен имущественный вред кредиторам. Кстати, контролирующее лицо не обязательно должно само выступать от имени компании (т. е. в документах по сделке не обязательно будет подпись этого лица). Субсидиарная ответственность наступит и в том случае, если контролирующее должника лицо (КДЛ) только одобрило вредоносную сделку или дало кому-нибудь указание о ее совершении.

Привлечь к ответственности за совершение сделок, которые причинили имущественный вред кредиторам, суд может, даже если (п. 3 ст. 61.11 Закона о банкротстве):

√ Не подавалось заявление о признании сделки недействительной;

√ Заявление о признании сделки недействительной подавалось, но суд его еще не рассмотрел;

√ Суд рассмотрел заявление о признании сделки недействительной и отказал в удовлетворении из-за истечения срока давности, или если заявитель не смог доказать, что вторая сторона сделки знала о неплатежеспособности должника.

Ранее в Законе о банкротстве таких условий не было. Теперь же за вредоносные сделки к субсидиарной ответственности может быть привлечено, по сути, любое контролирующее лицо, которое имеет отношение к таким сделкам, будь то директор, учредитель, директор контролирующей компании, любое другие лицо, которое давало обязательные для выполнения указания.

Первое основание для субсидиарной ответственности — сделки, причинившие вред кредиторам.

Субсидиарная ответственность за утрату бухгалтерских документов

Стоит сразу заметить, что ответственность наступает не только за утрату документов, но и за то, что в таких документах могут отсутствовать какие-то данные либо эти данные могут быть неверны. Это основание тоже не новое, оно было и до изменений, предусмотренных Федеральным законом от 29 июля 2017 г. № 266-ФЗ.

Здесь вред для кредиторов заключается в том, что, если у компании-должника нет бухгалтерских документов или если они недостоверные, то конкурсный управляющий не может определить, сколько у компании активов, за счет которых можно погасить долги. Однако если отсутствие документов (или искажение информации в них) никак не влияет на проведение процедур в деле о банкротстве, в том числе на формирование конкурсной массы, то оснований для применения субсидиарной ответственности не будет.

Этот вид субсидиарной ответственности применяется к лицам, которые отвечают (п. 4 ст. 61.11 Закона о банкротстве):

а) за организацию ведения бухгалтерского учета и хранения документов. В большинстве случаев это – директор компании (ч. 1 ст. 7 Федерального закона от 6 декабря 2011 г. № 402ФЗ «О бухгалтерском учете» – Закона о бухучете);

б) за ведение бухучета и хранение документов. Это не только директор, но и главный бухгалтер либо иное лицо, на которое директор возложил обязанность вести бухучет, в том числе компания, с которой заключен договор на оказание бухгалтерских услуг (ч. 3 ст. 7 Закона о бухгалтерском учете).

Второе основание для субсидиарной ответственности — отсутствие бухгалтерских документов или их искажение.

Субсидиарная ответственность за налоговые, административные, уголовные нарушения

Это основание хотя и не новое, но появилось относительно недавно – в сентябре 2016 г. Судебная практика только начала складываться, и, надо сказать, чаще в пользу кредиторов (например, постановления: Четвертого арбитражного апелляционного суда от 13 июля 2017 г. № 04АП-3175/2017 по делу № А58-3172/2015, Девятого арбитражного апелляционного суда от 12 июля 2017 г. № 09АП-23075/2017 по делу № А40-21346/14).

Этот вид субсидиарной ответственности применяется при одновременном соблюдении следующих условий (подп. 3 п. 2 ст. 61.11 Закона о банкротства):

√ Если есть вступившее в силу решение о привлечении компании или ее директора к налоговой, административной, уголовной ответственности;

√ Если задолженность, которая возникла в результате совершения этих правонарушений или была выявлена в ходе производства по делам об этих правонарушениях, составляет более 50 % требований кредиторов третьей очереди.

В большинстве случаев по данному основанию привлекаются за налоговые правонарушения. Налоговая инспекция проводит выездную или камеральную проверку. Если в ходе проверки выясняется, что компания нарушала налоговое законодательство и не доплачивала налоги, выносится решение о привлечении к ответственности с требованием уплатить недоимку.

Если компания не уплачивает в отведенный срок начисленные налоги и взыскать их за счет имущества с нее невозможно, то у налогового органа есть право обратиться в суд и попытаться взыскать задолженность с директора компании.

Раньше налоговым органам было очень сложно использовать механизм субсидиарной ответственности для взыскания начислений с директора или другого контролирующего лица.

Приходилось доказывать, что руководитель на 100 % виноват в банкротстве компании. Теперь работает презумпция виновности директора, и уже он должен доказывать, что не виноват в банкротстве. Но когда у судей на руках есть решение по выездной проверке, где раскрыты сделки с фирмами-однодневками или другие схемы уклонения от налогов, практически невозможно доказать, что нет вины директора в банкротстве.

По данному виду субсидиарной ответственности может быть привлечен не только директор, но и иное контролирующее лицо, если это лицо давало указания, которые в итоге и повлекли нарушения.

Третье основание для субсидиарной ответственности — налоговые, административные и уголовные нарушения, повлекшие задолженность компании.

Субсидиарная ответственность за невнесение сведений в ЕГРЮЛ и ЕФРСФДЮЛ

Это тоже новое основание для ответственности. Федеральным законом от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее – Закон о госрегистрации № 129-ФЗ) предусмотрен ряд случаев, в которых компания должна обращаться в уполномоченные органы для внесения сведений о себе в ЕГРЮЛ и ЕФРСФДЮЛ согласно п. 1, 5 ст. 5, п. 7, 8 ст. 7.1 Закона № 129-ФЗ.

Нужно внимательно следить за обновлением перечня сведений, которые публикуются в ЕФРСФДЮЛ.

Так, в частности, в ЕГРЮЛ нужно вносить сведения об изменении:

1) Адреса регистрации, названия фирмы;

2) Размера уставного капитала;

3) Директора, учредителей;

4) Видов деятельности;

5) Другие сведения, указанные в Законе № 129-ФЗ.

В ЕФРСФДЮЛ нужно вносить сведения:

1) О стоимости чистых активов;

2) О признаках недостаточности имущества в соответствии с Законом о банкротстве;

3) О лицензиях;

4) О введении процедуры наблюдения;

5) Об обременении залогом движимого имущества;

6) О выданных независимых финансовых гарантиях;

7) О результатах обязательного аудита;

8) А также другие сведения, предусмотренные Законом № 129-ФЗ.

Кроме того, перечень сведений, подлежащий обязательному опубликованию в ЕФРСФДЮЛ, постоянно расширяется, в частности, на момент написания этой книги рассматривается вопрос о необходимости опубликования дополнительных сведений:

√ О продаже предприятия;

√ Уведомления о ликвидации или реорганизации юрлица;

√ Уведомления об уменьшении уставного капитала.

Если компания не вносит указанные сведения, то кредиторы могут не узнать о ее финансовых проблемах и пойти на сделку, по которой не будет оплаты. Отсутствие таких данных также может помешать конкурсному управляющему разыскать активы должника и сформировать конкурсную массу. Поэтому уклонение от обязанности вносить информацию в реестры расценивается как причинение имущественного вреда кредиторам и влечет субсидиарную ответственность (подп. 5 п. 2 ст. 61.11 Закона о банкротстве).

Ответственность наступает не только за невнесение сведений в реестры, но и за внесение недостоверных данных. По данному основанию к ответственности могут привлечь директора компании либо другое лицо, на которое возложена обязанность по подаче измененных сведений в ЕГРЮЛ и ЕФРСФДЮЛ (п. 7 ст. 61.11 Закона о банкротстве).

Пятое основание для субсидиарной ответственности — невнесение данных в ЕГРЮЛ и ЕФРСФДЮЛ.

Защита делового решения и момент объективного банкротства

Ключевой момент при оценке целесообразности действий руководителя — что считать датой возникновения признаков банкротства или неплатежеспособности.

По мнению Верховного Суда РФ, объективное банкротство — это критический момент, в который должник из-за снижения стоимости чистых активов стал неспособен в полном объеме удовлетворить требования кредиторов, в том числе по уплате обязательных платежей.

Стоимость чистых активов легко считается по данным бухгалтерской отчетности. Чистые активы — это те собственные средства компании, которые останутся у нее после расчета со всеми кредиторами. Размер чистых активов может быстро рассчитать главный бухгалтер.

Пример расчета чистых активов по балансу одной из компаний-банкротов

Расчет чистых активов компании-банкрота, тыс. руб.

2014 г. 2015 г. 2016 г.

Активы

647 433 963 150 783 703

Обязательства

604 827 1 019 826 984 069

Чистые активы

+42 606 -56 676 -200 366

Конкурсное производство введено в конце 2016 года.

Судебная практика знает массу случаев, когда стоимость чистых активов компании становилась отрицательной за 3-4 года до момента подачи ею заявления о признании себя банкротом. Таким образом, под субсидиарку может попадать круг лиц, имевших отношение к компании последние 6-7 лет. И это не предел.

Как же суд будет оценивать действия руководителя по управлению компанией с точки зрения его субсидиарной ответственности при банкротстве?

Суд положительно оценит действия руководителя, если:

  1. Признаки неплатежеспособности на момент принятия конкретного решения не являлись моментом объективного банкротства.

  2. Руководитель имел экономически обоснованный план для преодоления временных финансовых затруднений.

  3. Руководитель приложил максимальные усилия для преодоления временных финансовых затруднений в разумный срок, выполняя экономически обоснованный план.

Пока выполнение плана являлось разумным, на этот период руководитель освобождается от субсидиарной ответственности.

Суд отрицательно оценит действия руководителя, если:

  1. Руководитель использовал недобросовестный метод ведения бизнеса: погашение задолженности по тем гражданским обязательствам, которые непосредственно относятся к производственному процессу и реализации продукции, и одновременно непринятие каких-либо мер к исполнению фискальных и других обязательств.

  2. Разработал и исполнял план выхода из кризиса, не являющийся экономически обоснованным, при котором за период с даты возникновения признаков банкротства до дня введения первой процедуры банкротства задолженность перед бюджетом и кредиторами многократно возросла.

Субсидиарная ответственность является экстраординарным механизмом защиты нарушенных прав кредиторов, то есть исключением из принципа ограниченной ответственности участников и правила о защите делового решения менеджеров, поэтому по названной категории дел не может быть применен такой же стандарт доказывания, как в рядовых гражданско-правовых спорах.

Это означает, что стандарт доказывания своей невиновности со стороны КДЛ по делам о привлечении к субсидиарной ответственности жесткий, именно КДЛ должны приводить доказательства своей невиновности, они изначально считаются виновными. Все действия и их последствия будут судом рассматриваться «под лупой».

Таким образом, законодатель говорит, что существуют обычные предпринимательские риски (то самое деловое решение), которые с должником делят контрагенты и по которым личной ответственности не предусмотрено. Но есть рубеж, когда бизнесу надо принять решение о банкротстве. Если это решение не принято в течение месяца, то предприниматель начинает вести деятельность уже на свой свой страх и риск.

И про рубеж: если ваши деловые решения принимаются с учетом вышеперечисленных условий, допущений и исключений — вы еще в рамках риска и под защитой. Как только вы чувствуете, что не выполняются данные условия, что ваш план по выходу из кризиса под названием «долги превышают активы» выходит за рамки этих допущений, вы перестаете им соответствовать — с этого момента начинается ваш месяц для принятия решения и подачи заявления о собственном банкротстве.

Что можно сделать сейчас, чтобы уберечься от субсидиарной ответственности

Семь советов, как избежать субсидиарной ответственности:

  1. Рассчитайте чистые активы компании и проанализируйте их динамику.

  2. При заключении сделок привлекайте юристов для оценки рисков привлечения к субсидиарной ответственности за результат такой сделки.

  3. Проверьте первичную бухгалтерскую документацию на предмет не только ее наличия, но и правильности ведения.

  4. Проверьте свою корпоративную документацию на соответствие закону об ООО (АО).

  5. Проверьте, вся ли необходимая информация публикуется на федресурсе.

  6. Всегда сдавайте бухгалтерскую отчетность

  7. Защитите свои личные активы

Вернемся к разговору с моим знакомым. Правильный развод с женой — дело непростое, я посоветовал обратиться к специализированным юристам по семейному праву. А итогом нашей беседы стало понимание одного из главных решений в жизни будущего руководителя — правильного выбора жены. Чтобы потом она не выгнала из своей квартиры и разрешила пользоваться машиной. Входя, подумай о выходе!

Документы, искажение или непредставление которых влечет субсидиарную ответственность руководителя

Для привлечения контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности по основанию искажения или непредставления документов, обязанность ведения и хранения которых установлена законодательством, достаточно доказать любое из двух обстоятельств:

  1. КДЛ не обеспечило сохранность или исказило бухгалтерскую отчетность, первичную документацию должника.
    Пример: в отчетности не отражены материальные активы должника, не переданы первичные документы, что делает невозможным взыскание дебиторской задолженности и оспаривание подозрительных сделок (пп.2 п.2 ст.61.11 Закона «О несостоятельности (банкротстве)». К субсидиарной ответственности привлекают руководителя, главного бухгалтера.

  2. КДЛ не обеспечило сохранность или исказило корпоративную документацию (пп.4 п.2 ст.61.11 Закона «О несостоятельности (банкротстве)».
    Пример: должник утрачивает или не предоставляет решения общего собрания участников, протоколы заседаний совета директоров, заключения аудиторов или ревизионной комиссии, документы по выпуску ценных бумаг и т. д.
    К субсидиарной ответственности привлекают руководителя и лиц, на которых возложена обязанность по ведению и хранению документации, обязательной к хранению (например, корпоративный секретарь, руководитель юридического отдела и т. д.).

Следует отметить, что суды обязаны исследовать причинно-следственную связь между непередачей или искажением документов и наступлением убытков у кредиторов.

Часто руководители должника представляют различные документы о хищении, пожаре, затоплении в результате которых бухгалтерские документы утрачены. В моей практике встретились такие акты:

«Документы общества хранились в сарае на даче, в результате весеннего паводка документы утонули и восстановлению не подлежат».

«Комиссией установлено, что на компьютер попал вирус Троян.энкодер, вследствие чего все файлы оказались зашифрованные, антивирусной программы на компьютере установлено не было. Попытки восстановить файлы к успеху не привели, поэтому жесткий диск был отформатирован».

Сейчас суд оценивает предпринятые руководителем меры к восстановлению утраченной документации. Нет мер — есть вина.

Порядок привлечения к субсидиарной ответственности

Порядок привлечения к субсидиарной ответственности физических и юридических лиц прописан в ст. 399 ГК РФ и включает в себя следующие последовательные действия:

  1. Управляющий, назначенный в арбитражном порядке (конкурсный управляющий), расследует все обстоятельства банкротства предприятия.
  2. Правом на подачу заявления о привлечении к субсидиарной ответственности в ходе любой процедуры, применяемой в деле о банкротстве, от имени должника обладают арбитражный управляющий по своей инициативе либо по решению собрания кредиторов или комитета кредиторов, конкурсные кредиторы, представитель работников должника, работники или бывшие работники должника, перед которыми у должника имеется задолженность, или уполномоченные органы.

  3. Заявления о привлечении к субсидиарной ответственности подлежат рассмотрению арбитражным судом в рамках дела о банкротстве должника.

  4. После принятия судом решения о привлечении лица к субсидиарной ответственности может быть выдан исполнительный лист для принудительного исполнения решения.

Анализ судебной практики

Начнем с того, что в последнее время все чаще стали выноситься положительные решения для кредиторов. Это привело к тому, что недобросовестные руководители фирм — должников стали привлекаться к субсидиарной ответственности. Если верить официальной статистике, подставных фирм однодневок действительно становится меньше.

Особо успешно действуют налоговики, которые привлекают руководство к субсидиарной ответственности, инициируя в суде процедуру банкротства. Рассмотрим так же ряд судебных актов, относящихся к данному вопросу.

Согласно разъяснению суда, руководители фирм должны сами доказывать свою невиновность и то, что предпринимали разумные и обоснованные действия по эффективному управлению, если против них указаны обстоятельства против их добросовестности и действиям в ущерб фирме. В данном случае смело можно говорить о презумпции виновности. Такое разъяснение указал Верховный суд в своем Определении от 9 марта 2016 года N 302-эс14-1472 по делу N А33-1677/13.

Если «хозяева» фирмы должника не сочли нужным передать необходимую информацию конкурсному управляющему, то такое действие даст возможность привлечь их к субсидиарной ответственности. Об этом указано Арбитражным судом Белгородской области в своем решении по делу № А08-2321/2016 от 09.06.2016 года.

Верховным судом так же установлено, что нарушение своего обязательства по подаче заявления о банкротстве может быть напрямую связано с причинением вреда кредитору. Такая позиция отражена в Определении Судебной коллегией по экономическим спорам ВС РФ от N 309-ЭС15-16713 по делу N А50-4524/2013 от 31.03.2016 года.

При анализе судебной практики можно сделать вывод, что для кредиторов намечается положительная тенденция. Ранее весьма популярной была следующая схема:

— Физическое лицо открывает ООО с уставным капиталом в 10 000 рублей, назначает фиктивного генерального директора зицпредседателя Фунта, но самостоятельно осуществляет руководство. При этом, учредителя было крайне сложно привлечь как-то заставить отвечать за свои неправомерные действия. Однако, сегодня судебная практика пошла по тому пути, что объектом пристального внимания может стать неограниченный круг лиц, при наличии признаков фактического управления юридического лица. Таким образом, кредиторам становится проще привлечь все больше лиц для того, чтобы наконец-то вернуть свои кровно заработанные деньги.

Как ведут себя директора и учредители

Никто не хочет отдавать свои деньги и отвечать своим имуществом, поэтому при привлечении контролирующего должника лица к ответственности по долгам ООО, с противоположной стороны будет серьезный отпор. Изучив практику и поведение таких лиц, можно примерно обобщить, как пытаются защититься горе — директора.

  1. Достаточно частым способом уйти от ответственности является утверждение директора, что он вообще никаких решений не принимал, а директором стал случайно, подписав какой-то документ, как он думал о его премировании. А по факту он там водитель, грузчик и т.п. Соответственно, никакой ответственности на нем не лежит.

  2. Директор утверждает, что делал то, что ему прикажет учредитель, как непосредственный работодателя и весь спрос только с создателя фирмы.

  3. Во время процедуры банкротства, директора и учредители стараются переложить ответственность друг на друга. При рассмотрении таких споров степень вины и ответственности уже будет решать суд исходя из фактических обстоятельств дела.

Как мы заметили выше, исходя из судебной практики, если есть аргументы вины лица, которое контролирует организацию, то обязанность доказать невиновность ложится на это лицо. Если убыточные сделки подписывал директор, то ему будет очень трудно «отбиться» от обвинений. А вот доказательствами фактического руководства компанией сейчас активно занимаются налоговые службы, которые заинтересованы в надлежащей уплате налоговых платежей, ибо в стране не лучшие времена и деньги нужны.

Что могут забрать

Что еще не могут взыскать — 446-я статья Гражданско-процессуального кодекса

Если у виновного в банкротстве нет денег выплатить долги, суд может забрать машину, дачу и загородный дом, акции и облигации, паи и даже картины. Точно не заберут единственное жилье и еду из холодильника.

Это не шутка, в законе так и написано: продукты не забираем

Если руководитель подсуетится и быстро переоформит дачу или машину, например на детей, это вряд ли спасет. Суд заметит хитрость и признает сделку недействительной.

Раньше потребовать долг через суд можно было только во время процедуры банкротства. Сейчас это можно сделать в течение трех лет, поэтому если налоговая забыла взыскать долг сразу, она сделает это позже. До конца срока привлечения директора к субсидиарной ответственности может остаться один день, когда о бывшей компании вспомнят.

За долгом пришли через два года

В Санкт-Петербурге управляющий, который занимался процедурой банкротства компании, подал в суд на ее бывшего руководителя. Управляющий рассказал, что во время процедуры не получил все документы, поэтому не мог точно рассчитать размер долга перед кредиторами. Сейчас же этот долг составляет 500 000 рублей.

В первый раз суд отказал, но после апелляции встал на сторону управляющего. Деньги взыскали с бывшего руководителя компании через два года после банкротства.

Судебное дело

Как директору избежать субсидиарной ответственности

Если банкротство уже на горизонте, а долги растут, можно попытаться избежать субсидиарной ответственности. Для этого рекомендую:

  • не совершать рискованных сделок, например не продавать товары по цене ниже рынка. И не дробить бизнес;
  • не брать один долг в приоритет, а платить все долги по частям;
  • проверять партнеров еще внимательнее и не работать с однодневками и компаниями с сомнительной репутацией;
  • не забирать деньги в виде дивидендов и не выплачивать премии;
  • не покупать на последние деньги технику, транспорт, что угодно, если в этом нет очевидной выгоды для компании;
  • придумать объяснения сделок, чтобы доказать их разумность. Можно рассказать, что решения были направлены на развитие и получение прибыли.

Суд привлечет должника к субсидиарной ответственности, если поймет, что он сам довел компанию до банкротства, своими поступками или бездействием. Если решения руководства признают правильными, а долги возникли не по их вине, ответственности можно избежать. Например, если директор начал работать в компании, в которой уже были долги, и он пытался решить проблемы, но не успел.

Читать в «Деле»

Как проверить контрагента

Условия привлечения к субсидиарной ответственности в случае банкротства предприятия

Для того, чтобы привлечь к субсидиарной ответственности юридическое лицо, имеющее непогашенные задолженности перед кредиторами, необходимо соблюдение следующих условий:

  1. причинен существенный вред имущественным правам кредиторов в результате совершения этим лицом или в пользу этого лица либо одобрения этим лицом одной или нескольких сделок должника (совершения таких сделок по указанию этого лица);
  2. документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по ведению (составлению) и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения (либо ко дню назначения временной администрации финансовой организации) или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об объектах, предусмотренных законодательством Российской Федерации, формирование которой является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо указанная информация искажена, в результате чего существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы;

  3. требования кредиторов третьей очереди по основной сумме задолженности, возникшие вследствие правонарушения, за совершение которого вступило в силу решение о привлечении должника или его должностных лиц, являющихся либо являвшихся его единоличными исполнительными органами, к уголовной, административной ответственности или ответственности за налоговые правонарушения, в том числе требования об уплате задолженности, выявленной в результате производства по делам о таких правонарушениях, превышают пятьдесят процентов общего размера требований кредиторов третьей очереди по основной сумме задолженности, включенных в реестр требований кредиторов;

  4. документы, хранение которых являлось обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации об акционерных обществах, о рынке ценных бумаг, об инвестиционных фондах, об обществах с ограниченной ответственностью, о государственных и муниципальных унитарных предприятиях и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами, к моменту вынесения определения о введении наблюдения (либо ко дню назначения временной администрации финансовой организации) или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют либо искажены;

  5. на дату возбуждения дела о банкротстве не внесены подлежащие обязательному внесению в соответствии с федеральным законом сведения либо внесены недостоверные сведения о юридическом лице.

Основания для привлечения к субсидиарной ответственности

Действующее российское законодательство предусматривает несколько оснований для привлечения физического лица, имеющего отношение к руководству компании-должника, к субсидиарной ответственности.

1. Ликвидация ООО через процедуру банкротства. Условия и основания наступления субсидиарной ответственности регулируются следующими нормативно-правовыми актами:

  • Федеральный закон от 26.10.2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)”, глава III.2.
  • Ст. 3 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», в которой говорится, что в случае банкротства предприятия по вине участников общества, при недостаточном объеме имущества для погашения задолженностей, на них возлагается субсидиарная ответственность. Данное основание дает возможность привлечь участника компании-должника к субсидиарной ответственности, если:
    • участник компании-должника обладает правом давать распоряжения, напрямую влияющие на деятельность последнего;
    • участник компании-должника совершил действия, указывающие на использование права давать распоряжения, тем или иным образом влияющие на деятельность компании-должника;
    • присутствует причинно-следственная связь между использованием прав участника общества (ответчика) по отношению к должнику и действий последнего, приведших к его банкротству;
    • присутствует вина участника общества в банкротстве компании-должника.

2. Завышена стоимость имущества компании-должника В соответствии со ст. 15 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» в случаях оплаты долей в ООО не денежными средствами, участники и независимый оценщик несут солидарно субсидиарную ответственность по долговым обязательствам общества в сумме, равной завышению стоимости имущества должника. В данном случае срок действия субсидиарной ответственности составляет 3 года со дня регистрации ООО либо внесения изменений об увеличении капитала в Устав общества.

Срок давности субсидиарной ответственности

В рамках дел о банкротстве заявление о привлечении к субсидиарной ответственности может быть подано в течение трех лет со дня, когда лицо, имеющее право на подачу такого заявления, узнало или должно было узнать о наличии соответствующих оснований для привлечения к субсидиарной ответственности, но не позднее трех лет со дня признания должника банкротом (прекращения производства по делу о банкротстве либо возврата уполномоченному органу заявления о признании должника банкротом) и не позднее десяти лет со дня, когда имели место действия и (или) бездействие, являющиеся основанием для привлечения к ответственности.Также отметим, что законодательство РФ предусматривает случаи невозможности привлечения физического лица к субсидиарной ответственности:

  • при отсутствии виновно совершенных действий руководителем и участниками (учредителей) компании-должника;
  • если субсидиарная ответственность противоречит закону – при официальной ликвидации ООО не применялась в установленном порядке процедура несостоятельности (банкротства); в соответствии со ст. 419 ГК РФ обязательство прекращается вместе с ликвидацией предприятия, как юридического лица.

В народе иногда вспоминают выражение, которое однажды сказал Б. Франклин «Если одолжишь деньги врагу — то ты приобретешь друга; а одолжи деньги другу — и ты потеряешь его».

Проблема должника и кредитора всегда очень актуальна, но если дать другу сто рублей это одно, то обязательства, возникающие между юридическими лицами это совсем другое. Вот представим ситуацию, две фирмы заключили договор на несколько миллионов рублей по поставке какого-либо товара. Первая фирма выполняет свои обязательства и перечисляет предоплату, при этом вторая просто «забывает» осуществить поставку, типичная ситуация. Когда дело доходит до спора, вторая фирма начинает «кормить завтраками», обещает в скором времени исполнить свои обязательства, но время идет и ничего не происходит. Первая фирма подает в суд, взыскивает сумму предоплаты в несколько миллионов рублей, получает исполнительный лист и идет к приставу, где оказывается, что на второй фирме имущества нет, на счетах пусто, работники голодают без зарплаты, налоги не платятся, а коммуналку в офисе давно отключили за долги. В общем, как с недавних пор говорят в народе — «денег нет, но вы держитесь».

В итоге, на руках есть решение суда, исполнительный лист, а по факту деньги ушли в «яму». Товара нет, денег нет, а зарплату, налоги, коммунальные услуги платить нужно. И тут назревает вопрос: как бороться с недобросовестными контрагентами? Какие меры принять, чтобы все же вернуть свои деньги, особенно если фирма является «однодневкой», а генеральный директор вообще номинальная фигура? Как все же исполнить решение суда? В этом мы и будем разбираться в данной статье.