Договора простого товарищества

1. По договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.

2. Сторонами договора простого товарищества, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.

3. Особенности договора простого товарищества, заключаемого для осуществления совместной инвестиционной деятельности (инвестиционного товарищества), устанавливаются Федеральным законом «Об инвестиционном товариществе».

Комментарий к Ст. 1041 ГК РФ

1. Договор простого товарищества — один из древнейших видов гражданско-правовых соглашений, применяющийся как в предпринимательской деятельности, так и для достижения хозяйственных, некоммерческих целей. Если в традиционных взаимообязывающих договорах (купля-продажа, хранение, наем и т.д.) права и обязанности сторон носят своего рода встречный характер и корреспондируют друг другу, то в совместной деятельности товарищи объединяют имущество и действия для достижения общей для всех участников цели (например, ведения строительства). Наличие общей хозяйственной цели и обусловливает специфику, а также длящийся характер договора простого товарищества. Термин «товарищ» в рассматриваемом договоре, в отличие от повседневно применяемого, имеет специальное, юридическое значение.

2. Особенностью договора простого товарищества (о совместной деятельности) является его многосторонний характер. Участники совместной деятельности заключают взаимный договор о совместной деятельности или, иначе говоря, образуют простое товарищество. Взаимные права и обязанности возникают у каждого участника по отношению к остальным.

По своей юридической природе договор простого товарищества является:

— консенсуальным;

— возмездным;

— многосторонним (две и более стороны в договоре);

— фидуциарным (доверительным).

Наука.

Договор простого товарищества относится к древнейшим правовым институтам, дошедшим к нам из римского права. Именно он послужил прообразом современных коммерческих организаций. Простое товарищество было первым юридическим инструментом, позволившим объединять имущество и капиталы для совместной хозяйственной деятельности двух или более лиц, каждое из которых рассчитывало таким образом сократить издержки или увеличить свою прибыль.

Г.Е.Авилов

Судебная практика.

Между тем статьей 1041 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.

Таким образом, особенностью договора простого товарищества является то, что у сторон по нему имеется обязанность соединить вклады и совместно действовать, но отсутствуют обязательства по передаче чего-либо одним товарищем другому в собственность.

В соответствии со статьей 1043 Гражданского кодекса Российской Федерации внесенное товарищами имущество, которым они обладали на праве собственности, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности плоды и доходы признаются их общей долевой собственностью.

Поскольку подлежащий внесению денежный вклад по договору простого товарищества становится общей долевой собственностью товарищей, сторона по договору не вправе требовать взыскания в принудительном порядке с другой стороны в свою пользу суммы вклада, так как это противоречит природе договора данного вида. Нельзя признать это требование и способом возмещения убытков.

Предусмотренная договором простого товарищества неустойка за пропуск срока выполнения финансовых обязательств также не подлежит в данном случае взысканию, так как обязанность товарища соединить вклад не является финансовым обязательством перед другим товарищем (Постановление Президиума ВАС РФ от 08.08.2000 N 7274/99).

Исходя из требований, указанных в п. 1 ст. 1041 ГК РФ, некоммерческие организации и учреждения могут заключать договоры о совместной деятельности, если эти договоры не преследуют цели осуществления предпринимательской деятельности.

На момент заключения договора о совместной деятельности городское спортивное общество не намеревалось продавать причитающуюся ему часть здания. Названный договор с третьим лицом заключен ответчиком через два года после подписания договора о совместной деятельности. Он являлся договором на продажу будущего имущества ответчика и был обусловлен сокращением штатной численности городского спортивного общества и минованием надобности в дополнительных помещениях. Поэтому отсутствуют основания полагать, что оспариваемый договор заключен в целях осуществления предпринимательской деятельности (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 25.07.2000 N 56).

Другой комментарий к Ст. 1041 Гражданского кодекса Российской Федерации

1. По своей юридической природе договор простого товарищества является консенсуальным, взаимным, многосторонним, фидуциарным и взаимным.

Данный договор является консенсуальным, так как признается заключенным лишь в момент достижения участниками соглашения по всем существенным условиям.

Взаимность простого товарищества выражается в том, что каждый из товарищей имеет комплекс прав и обязанностей по отношению друг к другу. Любой участник в качестве кредитора вправе требовать от остальных товарищей надлежащего исполнения обязательств, выступая одновременно должником по отношению к ним.

Простое товарищество может быть образовано только на основании договора, который заключается как минимум двумя участниками (товарищами). Число участников договора неограниченно, поэтому указанный договор является многосторонним.

Договор простого товарищества — обязательство лично-доверительного характера (фидуциарная сделка). В связи с этим любой из товарищей обладает правом прервать исполнение договора в одностороннем порядке без объявления мотивов.

Договор простого товарищества носит возмездный характер, выражается в том, что для достижения общей цели каждый товарищ должен сделать соответствующий имущественный вклад (п. 1 ст. 1041 ГК РФ). Кроме этого, товарищ, выполнивший обязанности по совместной деятельности, вправе пользоваться общим имуществом, результатом совместной деятельности для удовлетворения своих интересов соответственно внесенному вкладу.

2. В соответствии с п. 1 указанной статьи можно выделить следующие существенные условия договора простого товарищества:

а) необходимость соединения вкладов участников;

б) совместные действия товарищей;

в) наличие общей цели товарищей, на достижение которой направлены их действия. Именно поэтому законодатель отождествляет простое товарищество с совместной деятельностью.

Для отдельных видов договоров простого товарищества перечень существенных условий может быть расширен законом. Так, в договоре о создании акционерного общества согласно ст. 98 ГК и ст. 9 Федерального закона «Об акционерных обществах» должны быть определены условия о:

порядке осуществления товарищами совместной деятельности по учреждению общества;

размере уставного капитала общества, категориях и типах акций, подлежащих размещению среди учредителей;

размере и порядке их оплаты;

о правах и обязанностях учредителей по созданию общества.

В договоре о создании финансово-промышленной группы (разновидность простого товарищества) в соответствии со ст. 7 Федерального закона от 30 ноября 1995 г. «О финансово-промышленных группах» должны присутствовать условия:

о наименовании и целях деятельности финансово-промышленной группы;

о порядке и условиях объединения капиталов;

об учреждении центральной компании финансово-промышленной группы, уполномоченной на ведение дел;

о порядке образования и полномочиях совета управляющих финансово-промышленной группы;

о порядке внесения изменений в состав участников финансово-промышленной группы;

о сроке действия договора.

3. Простое товарищество не является юридическим лицом и не подлежит регистрации согласно ст. 51 ГК. Вместе с тем иногда законодатель устанавливает требование о регистрации простого товарищества. Так, в соответствии со ст. 5 Федерального закона «О финансово-промышленных группах» финансово-промышленные группы должны быть зарегистрированы. Однако отсутствие такой регистрации влечет за собой не признание недействительным договора, а лишь непредоставление такому товариществу льготного правового положения финансово-промышленной группы.

4. Форма договора простого товарищества должна соответствовать общим требованиям законодательства РФ о форме сделок (ст. 158 — 165 ГК РФ).

5. Участниками договора простого товарищества вправе выступать физические и юридические лица (как коммерческие, так и некоммерческие).

Участниками договора простого товарищества вправе выступать также Российская Федерация, субъекты Федерации и муниципальные образования.

В законодательстве нет запрета на участие одного лица в качестве товарища сразу в нескольких простых товариществах. Исключение из данного правила — ст. 3 Закона «О финансово-промышленных группах», не разрешающая организациям входить в состав более чем одной финансово-промышленной группы.

Государственные и муниципальные унитарные предприятия вправе заключать договоры простого товарищества только с согласия собственника (ст. 18 Федерального закона от 14 ноября 2002 г. «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»).

6. Каждый участник товарищества обязан внести вклад. Договор, не предусматривающий такой обязанности, не является договором простого товарищества. Включение в ст. 1041 ГК указания на соединение вкладов — существенное условие договора простого товарищества (ст. 421 ГК РФ).

В связи с этим участник товарищества не может быть освобожден от обязанности внести вклад. Вместе с тем законодатель не исключает возможности установления для отдельных товарищей особого порядка его внесения (в первую очередь отсрочку и рассрочку исполнения такой обязанности).

7. Если договор заключается для предпринимательской деятельности, его участниками могут выступать только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации (п. 2 ст. 1041 ГК РФ). Данный вывод подтверждается п. 3 Обзора практики разрешения споров, связанных с договорами на участие в строительстве (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 25 июля 2000 г. N 56 (Вестник ВАС РФ. 2000. N 9. С. 85)), согласно которому учреждения и некоммерческие организации не могут быть участниками договора о совместной деятельности только в случае, когда такой договор заключен для предпринимательской деятельности.

Понятие договора простого товарищества

Договор является консенсуальным, ибо признается заключенным в момент, когда достигнуто соглашение, по которому каждый из участников вносит свой имущественный взнос (вклад) и совершает необходимые действия.

Данный договор не является взаимным, так как права и обязанности участников направлены на достижение единой цели, а не противостоят друг другу. Также договор не будет и возмездным, потому что его участники совместно действуют с целью достижения единой цели, определенной договором.

Кроме уже указанных названий договор может иметь и другие: договор о научно-техническом сотрудничестве, о взаимопомощи, консорциум, о совместной кооперации,о сотрудничестве, о совместном финансировании и т. д. Однако наиболее часто употребляемыми названиями являются договор простого товарищества и договор о совместной деятельности.

Предмет и форма договора

Предметом данного договора принято считать совместное ведение деятельности, которая направлена на достижение общей для всех его участников цели. Поэтому понятия «договор простого товарищества» и «договор о совместной деятельности» означают одно и то же, а значит, являются синонимами. Общей целью участников соглашения может быть осуществление или предпринимательской деятельности, или иной деятельности, которая не противоречит закону и не направлена на получение прибыли.

Форма и порядок заключения договора простого товарищества законодателем особо не отрегулированы, поэтому стороны в этом случае руководствуются общими положениями гражданского законодательства о форме соглашений и порядке их заключения.

Стороны договора простого товарищества

Круг участников договора простого товарищества зависит от целей, которые ими преследуются. Так, участниками простого товарищества коммерческого направления могут стать индивидуальные или коллективные предприниматели (коммерческие организации). В нем могут принимать участие и некоммерческие организации, которые занимаются предпринимательской деятельностью согласно своим уставным целями и для их достижения. Из числа возможных участников такого товарищества Закон исключает граждан (не предпринимателей), а также государство и государственные (муниципальные) образования.

Участниками простого некоммерческого товарищества могут быть любые лица. Есть только одно ограничение на участие в простом товариществе, которое обусловлено специальной правоспособностью товарища. Лицо с такой правоспособностью может участвовать в любом некоммерческом простом товариществе, но имеет право вести только соответствующую содержанию его правоспособности деятельность.

Основные элементы договора

1. Предмет договора. Предусматривается соединение вкладов сторон и совместные действия без образования юридического лица. Сторонами производится взаимообмен коммерческой и другой информацией. На весь период совместной деятельности каждая сторона назначает по одному ответственному лицу для оперативного разрешения возникающих проблем.

2. Условия и порядок внесения вкладов сторонами. Перечисляются вклады каждой из сторон договора (поочередно) и их местонахождение. В качестве вкладов могут быть помещения, товарно-материальные ценности в виде товарных запасов и многое другое.

3. Собственность товарищей. Предусматривается, что доходы, полученные в результате совместной деятельности, являются их общей долевой собственностью.

4. Ведение общих дел. Говорится о том, что ведение общих дел товарищей выполняется по их общему согласию. Такое согласие должно быть выражено в едином документе, подписанном сторонами.

5. Общие расходы, убытки сторон и распределение результатов совместной деятельности между товарищами. Отмечается, что по всем общим обязательствам, независимо от основания их возникновения, товарищи несут солидарную ответственность. Общие расходы и убытки, являющиеся результатом совместной деятельности, покрываются в порядке, который предусмотрен отдельными договорами.

6. Конфиденциальность. Выражается согласие, что все документы, отчеты и иная информация считается конфиденциальной вне зависимости от способа ее передачи. Использование полученной информации возможно только в целях, предусмотренных данным договором. Предусмотрена обязанность сторон по соблюдению условий конфиденциальности в отношении полученной информации.

7. Ответственность участников. Ответственность участников по договору определяется такими обстоятельствами:

  • характером выполняемой деятельности (некоммерческое или коммерческое товарищество);
  • характером мер гражданско-правовой ответственности и оснований их применения (внедоговорная ответственность, ответственность перед другими товарищами по договору, ответственность перед третьими лицами по совершенным сделкам);
  • фактом прекращения договора простого товарищества.

Ответственность товарищей по общим для них обязательствам перед третьими лицами является солидарной.

В отношениях между самими субъектами товарищества (коммерческого и некоммерческого) главенствует принцип долевой ответственности. По всем взаимным обязательствам, которые вытекают из договора простого товарищества, стороны привлекаются к долевой ответственности, пропорциональной стоимости их вкладов в общее дело.

8. Форс-мажор. Предусмотрено освобождение от ответственности за неисполнение обязательств вследствие возникновения обстоятельств непреодолимой силы. К таким обстоятельствам отнесены события, на которые сторона не может оказать влияние: землетрясение, наводнение, пожар, а также военные действия любого характера, забастовки и т. д.

9. Разрешение споров. Разрешение всех споров и разногласий, которые могут возникнуть из договора, будет осуществляться путем переговоров между сторонами. В противном случае разрешение споров будет производиться в арбитражном суде согласно действующим законам.

10. Срок действия договора. Изменение и прекращение договора. Срок такого договора зачастую обусловлен его целью, а ее достижение прекращает действие соглашения. Однако сторонами в договоре может быть указан особый срок его действия, по истечению которого соответствующие обязательства будут прекращены. Это применимо тогда, когда цель соглашения является длящейся и ее нельзя достигнуть к какой-то конкретной дате. Если указание на срок или способ его определения в договоре отсутствует, он считается заключенным на неопределенный срок, что вполне допустимо по закону.

Прекратить действие договора простого товарищества можно лишь по основаниям, предусмотренным статьей 1050 ГК РФ:

  • если кто-то из товарищей признан ограниченно дееспособным, недееспособным или безвестно отсутствующим;
  • если кто-то из товарищей объявлен несостоятельным (банкротом);
  • смерть товарища или ликвидация (реорганизация) юридического лица, участвующего в договоре ;
  • если кто-то из товарищей отказывается участвовать в бессрочном договоре;
  • если кто-то из товарищей потребовал расторжения договора, заключенного с указанием срока;
  • истечение срока договора;
  • выдел доли товарища в связи с требованием его кредитора.

11. Заключительные положения. В данном разделе предусматривается, что разрешение разногласий по договору будет осуществляться путем переговоров. Необходимые изменения и дополнения к соглашению приобретают силу, если они оформлены в письменном виде и подписаны сторонами. Указывается количество экземпляров, которые имеют одинаковую юридическую силу.

12. Адреса и банковские реквизиты сторон

Договор простого товарищества

Статья 1. Предмет договора

Статья 2. Общее имущество участников

1. Участники обязуются внести денежные и иные имущественные взносы для обеспечения деятельности Товарищества. Состав, стоимость, сроки и порядок внесения этих взносов определяются в Приложении 1 к настоящему договору.
2. Имущество Товарищества составляют денежные или иные имущественные взносы участников, а также имущество, созданное или приобретенное в результате из совместной деятельности в соответствии с настоящим договором.
3. Имущество Товарищества является общей долевой собственностью. Доли участников в имуществе Товарищества признаются пропорциональными стоимости их взносов в его имущество, определяемой согласно Приложению 1 и настоящему договору.
4. Участник Товарищества не вправе распоряжаться долей в общем имуществе без согласия остальных участников Товарищества, за исключением той части продукции и доходов от совместной деятельности, которая поступает в распоряжение каждого из участников.
5. Имущество участников Товарищества, объединенное в соответствии с настоящим договором для совместной деятельности, учитывается на отдельном балансе у _______________________________ (наименование участника, которому поручено ведение общих дел участников). Порядок и сроки передачи объединяемого имущества для учета на самостоятельном балансе определяются в Приложении 1 к настоящему договору.

Статья 3. Ведение общих дел участников

ВАРИАНТ 2.
1. Руководство совместной деятельностью участников Товарищества, а также ведение их общих дел возлагается на __________ (наименование участника).
2. Участник Товарищества, которому поручено ведение общих дел, действует на основании доверенности, выданной остальными участниками Товарищества.
3. Участник Товарищества, совершивший в общих интересах какие-либо действия, не получив на них надлежащих полномочий, имеет право на возмещение произведенных им из своих средств расходов по делу лишь в случае последующего одобрения его действий остальными участниками.

Статья 4. Распределение результатов совместной
деятельности между участниками.

1. Прибыль от совместной деятельности, осуществляемой в соответствии с настоящим договором, распределяется пропорционально их долям в имуществе Товарищества.
2. Участник Товарищества, которому поручено ведение общих дел, имеет право на возмещение понесенных им из своих средств расходов на эти цели.
3. Участники Товарищества пользуются преимущественным правом на получение товаров, работ и услуг, производимых в результате их совместной деятельности.
4. Общие расходы и убытки от совместной деятельности покрываются за счет общего имущества участников Товарищества, а недостающие суммы раскладываются между участниками пропорционально их долям в общем имуществе.

Статья 5. Взаимоотношения между участниками Товарищества

1. Участник Товарищества может выйти из числа его членов письменно уведомив о том остальных участников не позднее, чем за ______ месяца до дня выхода.
2. Участнику, выходящему из числа членов Товарищества, возмещается стоимость его доли в общем имуществе Товарищества, определяемая на день выхода. По согласованию с остальными участниками доля в общем имуществе Товарищества может быть возвращена в натуральной форме.
3. Участник, выходящий из числа членов Товарищества, обязан возместить остальным участникам причиненные его выходом убытки.
4. Участник вправе передать свою долю в общем имуществе товарищества любому другому участнику либо третьему лицу с согласия остальных участников.
5. Участники Товарищества пользуются преимущественным правом приобретения передаваемой доли в общем имуществе Товарищества.

Статья 6. Прекращение Товарищества

1. Товарищество прекращается, а настоящий договор утрачивает силу в следующих случаях:
истечение срока деятельности Товарищества, либо
— достижения цели совместной деятельности, указанных в ст.1 настоящего договора;
— по соглашению участников Товарищества;
— если число участников Товарищества уменьшится до одного;
— в иных случаях, предусмотренных гражданским законодательством.

Статья 7. Заключительные положения

1. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения своих обязательств по настоящему договору участники несут ответственность в соответствии с гражданским законодательством.
2. Все споры и разногласия, которые могут возникнуть в связи с настоящим договором, будут решаться путем переговоров между участниками. В случае, если споры и разногласия не будут урегулированы путем переговоров, они подлежат разрешению в соответствии с действующим законодательством.
3. С даты заключения настоящего договора вся предшествующая переписка, документы или материалы переговоров между участниками по вопросам, являющимся предметом настоящего договора, теряют силу.
4. Любые изменения и дополнения к настоящему договору действительны лишь при условии, если они совершены в письменной виде и подписаны надлежаще уполномоченными на то представителями сторон.
Приложения к настоящему договору составляют его неотъемлемую часть.
5. В случаях, не предусмотренных настоящим договором, применяется Гражданский кодекс РСФСР.
6. Настоящий договор заключен в городе Москве, в _______ экземплярах, по одному для каждой из сторон и вступает в силу с момента его подписания.
8. Юридические адреса и банковские реквизиты сторон
Участник 1 ___________
Участник 2 ___________
Участник 3 ___________
Подписи сторон:
Участник 1 ________ М.П.
Участник 2 ________ М.П.
Участник 3 ________ М.П.

КОММЕНТАРИЙ СПЕЦИАЛИСТОВ

Договор о совместной хозяйственной деятельности, приведенный выше, предусматривает образование простого товарищества — одной из разновидностей объединения юридических и физических лиц в целях достижения общей хозяйственной или иной цели, не противоречащей законодательным актам, без образования юридического лица. Использование такой формы осуществления предпринимательской деятельности, как простое товарищество, позволяет избежать тех организационных и иных сложностей, связанных с учреждением и регистрацией предприятий, являющихся юридическими лицами, более гибко реагировать на изменение рыночной ситуации, хотя и предполагает наличие доверительных отношений между участниками простого товарищества.
Следует учитывать, что Закон РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности) называет такую организационно-правовую форму осуществления совместной предпринимательской деятельности без создания юридического лица «полным Товариществом».
Согласно этому закону (п.3 ст.9) наименование Товарищества должно содержать указание на его организационно-правовую форму и имя не менее одного участника Товарищества.
Товарищество может создаваться участниками на определенный срок, на срок, определенный в договоре, либо на период достижения конкретной цели его деятельности. С учетом избранной конструкции соответствующие изменения должны быть внесены в ст.6 договора.
Участники договора могут предусмотреть равенство всех долей в общем имуществе товарищества и, соответственно, равенство в распределении прибылей, убытков и иных результатов совместной деятельности между участниками.
Учет общего имущества товарищества на отдельном балансе у одного из участников (являющегося юридическим лицом) не ведет к изменению прав собственности на это имущество, а служит лишь способом его консолидации и ведения учетных операций.
Ведение общих дел участников товарищества обычно предполагает наличие лидера — организации, осуществляющей руководство совместной деятельностью, обеспечение операций с общим имуществом и денежными средствами товарищества и т.д. Вместе с тем участники вправе предусмотреть в договоре о совместной деятельности возможность ведения общих дел по согласованию между участниками и установить порядок принятия решений по этим вопросам.
Участники товарищества вправе предусмотреть иной механизм распределения прибылей, убытков и иных результатов совместной деятельности, не связанный с размером их долей в общем имуществе товарищества.
Участники вправе предусмотреть иные условия прекращения товарищества, а также согласовать механизм возврата участникам их долей в общем имуществе.

Закон РАА

Форма и срок действия договора

ГК РФ не предъявляет специальных требований к форме договора простого товарищества, поэтому сторонам следует руководствоваться общими нормами ГК РФ. Письменная форма договора обязательна, если в нем участвует хотя бы одно юридическое лицо (подп. 1 п. 1 ст. 161 ГК РФ).

Однако нарушение письменной формы договора о совместной деятельности, по общему правилу, еще не делает договор недействительным. Оно лишает стороны права ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания. В то же время это не лишает стороны права приводить любые письменные и другие доказательства (ст. 162 ГК РФ). По общему правилу договор простого товарищества не требует нотариального удостоверения.

📌 Реклама

Как правило, с того момента, когда цель договора достигнута, договор прекращает свое действие. Если же целью деятельности является получение прибыли, то такой договор при отсутствии четко оговоренного срока действия будет считаться бессрочным. Бессрочный договор простого товарищества прекращается при выходе из него одного из участников, если только оставшиеся товарищи специальным соглашением не пожелают сохранить его. Любой из товарищей может подать заявление о выходе из бессрочного договора, но не позднее, чем за три месяца до предполагаемого выхода. Соглашение об ограничении права на отказ от бессрочного договора простого товарищества является ничтожным.

К вопросу о правах и обязанностях

Товарищи имеют право:

  • на управление общими делами;
  • на участие в ведении общих дел;
  • на любую информацию, касающуюся ведения общих дел.

В соответствии с пунктом 5 статьи 1044 ГК РФ решения, касающиеся общих дел товарищей, принимаются товарищами по общему согласию, если иное не предусмотрено договором простого товарищества. Значит ли это, что для того, чтобы решение по тому или иному вопросу считалось принятым, за него обязательно должны проголосовать все товарищи? По мнению автора целесообразнее оговорить, что решения принимаются большинством голосов пропорционально сделанным вкладам или долям в общей собственности товарищей.

📌 Реклама

Ведение общих дел может осуществляться как каждым из товарищей, так и возлагаться на одного из них. При этом каждый из товарищей не трачивает права осуществлять действия от имени простого товарищества.

Полномочия могут оформляться:

  • генеральной доверенностью;
  • разовыми доверенностями;
  • прямым указанием в договоре простого товарищества.

Если товарищи подписывают сделку сообща, то и доверенности не требуется. Конечно, отсутствие полномочий на совершение тех или иных действий не означает автоматически, что произведенные товарищем действия неправомерны. Товарищи могут одобрить действия совершившего сделку и принять решение о возмещении за счет общего имущества товарищей понесенных им расходов. В противном случае они могут:

· оспорить проведенную не имевшим соответствующих полномочий товарищем сделку (для этого им придется доказать, что лицо, с которым была заключена такая сделка, знало или должно было знать об отсутствии у товарища соответствующих полномочий (п. 3 ст. 1044 ГК РФ), если только речь идет не о негласном товариществе);

📌 Реклама

·потребовать от совершившего сделку товарища возмещения понесенных вследствие этого убытков.

Каждый товарищ независимо оттого, уполномочен ли он вести общие дела товарищей, вправе знакомиться со всей документацией по ведению дел (ст. 1045 ГК РФ). Отказ от права на информацию, в том числе и по соглашению товарищей, невозможен. Право участника договора простого товарищества на долю имущества (в том числе на долю прибыли), гарантировано статьями 1043 и 1048 ГК РФ.

К обязанностям товарища относятся:

  • внесение вклада в общее имущество товарищества;
  • ведение совместно с иными участниками предусмотренной договором деятельности.

Вкладом товарища согласно статье 1042 ГК РФ признается все то, что он вносит в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи. Вклады предполагаются равными, если не предусмотрено иное.

📌 Реклама

Заметим, что практическую ценность деловой репутации и деловых связей сложно переоценить, но и практически невозможно подтвердить документально. Под деловой репутацией в данном случае понимается не разница между покупной ценой организации (как приобретенного имущественного комплекса в целом) и стоимостью по бухгалтерскому балансу всех ее активов и обязательств (п. 27 ПБУ 14/2000 «Учет нематериальных активов»), а положительное восприятие или доверие к марке, названию организации, личностям руководителей и т. д. Из-за трудностей или даже невозможности денежной оценки таких видов вкладов принятие их к бухгалтерскому учету невозможно. Но стороны могут договориться об оценке такого вклада, его внесении и учитывать его в отношениях между собой.

Следует подчеркнуть крайнюю необходимость четко определять вклады каждого участника в тексте договора. Если впоследствии может понадобиться внесение дополнительных вкладов, то это также следует закрепить в договоре: обязанность внести дополнительные вклады возникает только в случае, если о ней прямо сказано в самом договоре. Иначе придется оформлять дополнительное соглашение всех товарищей и решать вопрос об изменении или не изменении долей.

📌 Реклама

Исполнение договора

Как правило, под исполнение договора простого товарищества подпадают следующие действия:

  • внесение вкладов;
  • возмещение расходов на содержание общего имущества;
  • ведение общих дел простого товарищества;
  • распределение прибыли, полученной в результате совместной деятельности;
  • распределения ответственности между товарищами по обязательствам перед третьими лицами.

Поскольку мы уже рассмотрели вопросы, связанные со вкладами, обратим внимание на порядок внесения вклада. Если вклад вносится имуществом, то под внесением вклада может считаться оформление передачи имущества товарищу, ведущему общие дела. О передаче вклада неимущественного можно говорить с большой долей условности. Товарищи могут посчитать, что выгода от использования такого вклада имела место или не имела. Впрочем, и то и другое практически недоказуемо.

📌 Реклама

Рассмотрим возмещение расходов на содержание общего имущества. Прежде всего, что является общим имуществом, которое следует содержать? По общему правилу имущество, которым товарищи обладали на праве собственности, а также полученные в результате такой деятельности продукция, плоды и доходы признаются их общей долевой собственностью (ст. 1043 ГК РФ). Режим общей долевой собственности не может быть распространен на имущество, принадлежащее товарищу на каком-либо ином основании (хозяйственного ведения, оперативного управления и т. д.). В самом договоре простого товарищества может быть определено, что вносимое в качестве вклада имущество не поступает в общую долевую собственность товарищей.

Обязанности товарищей по содержанию такого имущества, а также по покрытию общих расходов и убытков, связанных с совместной деятельностью товарищей, определяются договором или соглашением. При отсутствии такого соглашения каждый товарищ несет расходы и убытки пропорционально его стоимости вклада в общее дело. Конечно, заранее предусмотреть все предстоящие расходы невозможно. Но и не обязательно: товарищи в любой момент могут заключить дополнительное соглашение, являющееся неотъемлемой частью договора, в котором будут отражены вопросы, не учтенные при заключении договора.

📌 Реклама

Под ведением общих дел обычно понимают заключение сделок от имени простого товарищества, исполнение общих обязательств товарищей перед третьими лицами, ведение бухгалтерского учета, исполнение обязанностей по уплате налогов и сборов и т. п.

Согласно пункту 1 статьи 1044 ГК РФ при ведении общих дел каждый товарищ вправе действовать от имени всех товарищей, если договором простого товарищества не установлено, что ведение дел осуществляется отдельными участниками, либо совместно всеми участниками договора простого товарищества. Рассмотрим возможные варианты.

Представляется, что общее правило таково: чем меньше доверия между товарищами, тем больше людей привлекаются к ведению дел.

Наиболее распространено ведение общих дел одним товарищем, полномочия которого подтверждаются нормой договора или доверенностью. Товарищ, ведущий общие дела, обязан вести бухгалтерский учет простого товарищества (п. 2 ст. 1043 ГК РФ). На него же могут быть возложены обязанности по исчислению и уплате налогов и сборов, а также по предоставлению налоговой отчетности по деятельности простого товарищества. При другом варианте каждый участник вправе действовать от имени простого товарищества. Для этого также необходима доверенность от участников простого товарищества. Но чтобы действия товарищей были на самом деле согласованными, товарищам придется каждый раз перед заключением сделки решать, кто из товарищей будет в этот раз представлять простое товарищество в отношениях с третьими лицами. Наконец, каждую сделку должны одобрить все товарищи. Доверенности не выдаются; каждый договор должен быть подписан всеми товарищами.

📌 Реклама

Распределение прибыли производится пропорционально стоимости вкладов в общее дело, если иное не предусмотрено договором или иным соглашением участников (ст. 1048 ГК РФ). Договором можно установить иные принципы распределения прибыли. Следует отметить, что включение в договор положений о порядке распределения прибыли еще не делает его коммерческим. В то же время даже некоммерческая деятельность может принести прибыль. Поэтому нелишне в любом случае установить порядок распределения прибыли. Разумеется, что действия товарищей в рамках договора соответствовали поставленной цели, в противном случае такой договор будет ничтожен.

Ответственность по договору зависит от характера товарищества. Если договор не связан с осуществлением предпринимательской деятельности, то каждый товарищ отвечает по общим договорным обязательствам всем своим имуществом пропорционально стоимости его вклада в общее дело (п. 1 ст. 1047 ГК РФ). Если договор связан с осуществлением предпринимательской деятельности, то товарищи отвечают по всем общим обязательствам солидарно независимо от оснований их возникновения.

📌 Реклама

Если договор прекращен, то согласно пункту 2 статьи 1050 ГК РФ с момента его прекращения для всех его участников устанавливается солидарная ответственность. Если договор прекратился лишь для одного участника, то он продолжает отвечать по общим обязательствам, возникшим в период его участия в простом товариществе, как если бы он оставался участником договора (ст. 1053 ГК РФ). Эти правила не могут быть изменены соглашением сторон.

Прекращение договора простого товарищества

Основания прекращения договора простого товарищества таковы (п. 1 ст. ГК РФ):

  • объявление кого-либо из товарищей недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим (действует только в отношении физических лиц);
  • объявление кого-либо из товарищей несостоятельным (банкротом);
  • смерть товарища или ликвидация либо реорганизация участвующего в договоре простого товарищества юридического лица;
  • отказ кого-либо из товарищей от дальнейшего участия в бессрочном договоре простого товарищества (заявление об отказе товарища от бессрочного договора простого товарищества должно быть сделано им не позднее, чем за три месяца до предполагаемого выхода из договора (ст. 1051 ГК РФ);
  • расторжение договора простого товарищества, заключенного с указанием срока, по требованию одного из товарищей в отношениях между ним и остальными товарищами (допускается при наличии уважительных причин с возмещением оставшимся товарищам реального ущерба, причиненного таким выходом);
  • истечение срока договора простого товарищества;
  • выдел доли товарища по требованию его кредитора.

В большинстве случаев прекращения товарищества может и не произойти, если договором будет предусмотрено сохранение договора между остальными товарищами (если, конечно, договор не двусторонний).

📌 Реклама

По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда (п. 2 ст. 450 ГК РФ):

  • при существенном нарушении договора другой стороной (в случае если допущено нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора);
  • в иных случаях, предусмотренных ГК РФ, другими законами или договором.

Некоторые методы налоговой оптимизации

Прежде чем познакомить вас с некоторыми методами использования простого товарищества в целях налоговой оптимизации, хотелось бы обратить ваше внимание на следующие моменты.

В некоторых случаях издержки на создание и поддержание построенных схем могут превысить получаемые и ожидаемые доходы. Причем речь идет не только о финансовой стороне дела, но и о потере управляемости. Кроме того, как уже было сказано, создание простого товарищества не должно быть создано с целью минимизации налогов. В противном случае заинтересованные лица (прежде всего налоговые органы) могут подать иск в суд о признании такого договора недействительным. Если суд признает договор мнимым, т. е. не влекущим правовых последствий, то не избежать доначисления налогов, штрафов и пеней.

📌 Реклама

Организации и индивидуальные предприниматели имеют право на освобождение от обязанностей плательщика НДС, если за три предшествующих последовательных календарных месяца сумма выручки от реализации товаров (работ, услуг) этих организаций или индивидуальных предпринимателей без учета НДС и НсП не превысила в совокупности 1 млн руб. (п. 1 ст. 145 НК РФ). Если есть желание получить такое освобождение, но ожидается, что выручка от реализации будет выше, чем требует статья 145 НК РФ, то можно продумать следующий вариант. Учреждается новое юридическое лицо (с учетом правил и ограничений, установленных законодательством) и заключается с ним договор о совместной деятельности, в рамках которого предполагается реализация товаров. Если в договоре верно прописать доли товарищей, то и учредитель и учрежденный смогут получить право на освобождение от исполнения обязанностей плательщика НДС.

📌 Реклама

Организации имеют право для применения кассового метода в случае если в среднем за предыдущие четыре квартала сумма выручки от реализации товаров (работ, услуг) этих организаций без учета НДС и НсП не превысила 1 млн руб. за каждый квартал (п. 1 ст. 273 НК РФ). Доходы, распределяемые в пользу налогоплательщика при его участии в простом товариществе, в целях исчисления и уплаты налога на прибыль признаются внереализационными доходами (п. 9 ст. 250 НК РФ). Если налогоплательщик вступит в договор простого товарищества и будет продавать товары, выполнять работы и оказывать услуги в рамках такого договора, то все его доходы от подобной деятельности будут признаваться внереализационными. Требование пункта 1 статьи 273 НК РФ будет соблюдено и можно будет применять кассовый метод.

📌 Реклама

Аналогичный путь можно предложить и для перехода на «упрощенку». В соответствии с пунктом 2 статьи 346.12 НК РФ организация имеет право перейти на упрощенную систему налогообложения, если ее доходы от реализации за девять месяцев, предшествующих году, с которого она переходит на упрощенную систему, не превысят 11 млн руб. Для преодоления этого лимита можно заключить договор о совместной деятельности с любой иной организацией или индивидуальным предпринимателем. Получаемые в рамках договора доходы уже будут считаться внереализационными и не будут входить в лимит, превышение которого исключает использование «упрощенки». В соответствии с пунктом 4 статьи 346.13 НК РФ, если по итогам налогового (отчетного) периода доход налогоплательщика превысит 15 млн руб., то такой налогоплательщик считается перешедшим на общий режим налогообложения с начала того квартала, в котором было допущено это превышение. Можно обдумать вариант чреждения нескольких юридических лиц, перевода их на упрощенную систему налогообложения и заключения между ними договора осовместной деятельности. Разумеется, что доходов \от других источников вновь созданные организации иметь не будут и доля доходов от совместной деятельности каждого из этих юридических лиц не превышает 15 млн руб.

Комментарий к статье 1041 Гражданского Кодекса РФ

1. Статья содержит легальное определение договора. Анализ определения позволяет назвать ряд его обязательных признаков:
а) это соглашение, по которому объединяются два и более лица. В последнем случае договор считается многосторонним.

По смыслу договора товарищи, объединяясь, должны доверять друг другу. Неслучайно каждому из них, если иное не предусмотрено договором, дается право выступать от лица всех товарищей. Большое значение личностного, доверительного фактора для договора подтверждается основаниями и процедурой его прекращения (см. ст. 1050 и коммент. к ней); порядком передачи прав и обязанностей по договору (см. п. 6 комментария к ст. 1043);
б) соглашение между товарищами не приводит к образованию юридического лица. Им нет необходимости регистрировать свое объединение в порядке, предусмотренном ст. 51 ГК и Законом о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, а также в органах по управлению государственным или муниципальным имуществом и т.п.;
в) соглашение предполагает личное участие (личные действия) каждого из товарищей по достижению общей цели. Неслучайно ГК ставит знак равенства между понятиями «договор простого товарищества» и «договор о совместной деятельности».

Попытки признать участием в договоре простое предоставление денежных средств с обязательством вернуть их к обусловленному в договоре сроку поддержки в судебной практике не находят. Так, стороны обязались совместно действовать в области аграрного производства. На основании договора одна сторона предоставила другой беспроцентный заем на определенную сумму с определенным сроком. Другая приняла на себя обязательство на полученные средства закупить сырье, переработать его и реализовать готовую продукцию. На момент рассмотрения дела в суде часть средств уже была возвращена. Как указал Президиум ВАС РФ, при таких обстоятельствах суд обоснованно квалифицировал договор не как простое товарищество, а как договор займа (Вестник ВАС РФ, 1997, N 4, ст. 61);
г) для совместной деятельности товарищи вносят и соединяют свои вклады (см. ст. 1042 и коммент. к ней);
д) соглашение заключается для достижения общей цели — извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели (совместное строительство дома, дороги и т.п.).

В тех случаях, когда целью договора является постоянная деятельность для извлечения прибыли (предпринимательская деятельность), сторонами могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.

Как полагает Президиум ВАС РФ, учреждения и иные некоммерческие организации в этих случаях участниками договора о совместной деятельности быть не могут (п. 3 Обзора практики разрешения арбитражными судами споров, связанных с договорами на участие в строительстве, утв. информационным письмом Президиума ВАС РФ от 25.07.2000 N 56 (Вестник ВАС РФ, 2000, N 9, ст. 85); далее — Обзор практики разрешения арбитражными судами споров, связанных с договорами на участие в строительстве).

Представляется, что подобный подход необоснованно сужает круг участников договора простого товарищества, поскольку сам закон (п. 3 ст. 50 ГК, п. 2 ст. 24 Федерального закона от 12.01.96 N 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» (СЗ РФ, 1996, N 3, ст. 145)) разрешает некоммерческим организациям заниматься предпринимательской деятельностью, если она не противоречит целям, ради которых организация создана.

Во всех остальных случаях круг участников договора не ограничен.

2. Исключение из общего правила о том, что объединение лиц в виде простого товарищества государственной регистрации не подлежит, составляет финансово-промышленная группа (ФПГ). Это объясняется ее особым положением и целями, ради которых она создается.

Согласно ст. 5 Федерального закона от 30.11.95 N 190-ФЗ «О финансово-промышленных группах» (СЗ РФ, 1995, N 49, ст. 4697) регистрацию ФПГ, как правило, предваряет регистрация ее центральной компании. Последняя выступает от имени всех участников ФПГ в их отношениях с третьими лицами и подлежит регистрации в обычном порядке как юридическое лицо.

Сама ФПГ регистрируется по заявке своей центральной компании, подаваемой в Минэкономразвития России (Постановление Правительства РФ от 02.02.98 N 104 «О возложении на Министерство экономики Российской Федерации функций уполномоченного федерального государственного органа по государственному регулированию создания, деятельности и ликвидации финансово-промышленных групп» (СЗ РФ, 1998, N 6, ст. 738)). Порядок регистрации должен отвечать ст. ст. 5 — 9 Федерального закона «О финансово-промышленных группах» и Положению о порядке ведения государственного реестра финансово-промышленных групп Российской Федерации, утв. Постановлением Правительства РФ от 22.05.96 N 621 (СЗ РФ, 1996, N 22, ст. 2699).

Отдельные ФПГ не могут рассматриваться в качестве разновидности простого товарищества. Не являются таковыми, например, те из них, которые образованы основным и дочерним акционерными обществами, но не имеют специального договора об управлении дочерним обществом со стороны основного. Однако государственной регистрации в изложенном выше порядке подлежат все ФПГ.

3. Договор простого товарищества является консенсуальным (п. 1 ст. 1041) и считается заключенным с момента получения лицом, направившим оферту, ее акцепта (п. 1 ст. 433 ГК). При этом в оферте должны содержаться все существенные условия договора, а акцепт должен быть полным и безоговорочным.

В гл. 55 нет специальных правил, касающихся формы договора простого товарищества. Поэтому к договору применяются общие правила о форме сделок (ст. ст. 158 — 165 ГК).

4. В законе отсутствуют какие-либо указания о сроке действия договора, поэтому он определяется по усмотрению сторон. В зависимости от избранного сторонами срока договоры могут быть подразделены на: а) бессрочные; б) с указанием срока; в) с указанием цели в качестве отменительного условия. Важно, что с учетом вида договора по-разному решается вопрос о его прекращении (см. ст. ст. 1050 — 1053 и коммент. к ним).

В соответствии с ГК договоры простого товарищества можно условно разделить также на: а) связанные с предпринимательской деятельностью; б) не связанные с предпринимательской деятельностью.

5. Сфера применения договора достаточно широка. Наиболее часто он заключается в следующих случаях:
1) при совместном строительстве юридическими лицами зданий, сооружений, заводов, дорог, гаражей, а также жилых домов. В этом случае при наличии приведенных выше признаков заключенный договор должен быть квалифицирован как договор простого товарищества. Именно на основании норм комментируемой главы разрешалось до сих пор большинство спорных вопросов в судебной практике, примеры из которой в т.ч. приводятся в Обзоре практики разрешения арбитражными судами споров, связанных с договорами на участие в строительстве.

С 01.04.2005 вступил в силу Закон о долевом строительстве. Согласно п. 1 ст. 1 Закона о долевом строительстве предметом его регулирования являются отношения, связанные с привлечением денежных средств граждан и юридических лиц для долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости.

Это означает, что не только у граждан, но и у юридических лиц появилась теперь возможность участвовать в строительстве объекта недвижимости посредством заключения договора участия в долевом строительстве, который по своим признакам отличается от договора простого товарищества. Важно, что договор участия в долевом строительстве может быть заключен при строительстве гаражей, объектов здравоохранения, общественного питания, предпринимательской деятельности, торговли, культуры и т.п., но не объектов производственного назначения (ст. 2 Закона о долевом строительстве).

С учетом сказанного изменится, по-видимому, и практика. Для тех некоммерческих организаций, а также ряда коммерческих организаций, которые не желают непосредственно участвовать в строительстве гаражей, объектов здравоохранения, общественного питания и т.п. (кроме объектов производственного назначения), внося для этого вклады, неся ответственность по долгам товарищества сообразно внесенным вкладам и т.п., имеет смысл заключить с коммерческой организацией либо индивидуальным предпринимателем — застройщиком (п. 1 ст. 2 Закона о долевом строительстве) договор участия в долевом строительстве. Подробнее о различиях в договоре простого товарищества и договоре участия в долевом строительстве см. п. 6 настоящего комментария.

Необходимо отметить, что судебной практикой накоплен достаточно богатый опыт разграничения договоров простого товарищества (о совместной деятельности) и иных смежных с ним договоров, заключаемых при строительстве зданий, сооружений, гаражей и т.п. Так, по одному из дел Президиум ВАС РФ указал, что по условиям договора построенные (реконструированные) сооружения являются собственностью истца, а всю прибыль, полученную от последующей эксплуатации имущества, он использует по своему усмотрению. Таким образом, отсутствуют обязательные признаки, присущие договору о совместной деятельности, в т.ч. объединение имущества обоих участников, их возможность пользоваться этим имуществом и др. Никакой совместной деятельности в плане взаимодействия субъектов для решения общей хозяйственной задачи из содержания договоров также не усматривается. Фактически сделки совершены с целью привлечения денежных средств предприятий и населения для финансирования деятельности истца, и эти средства необоснованно признаны судом в качестве вклада в совместную деятельность (Вестник ВАС РФ, 1997, N 5, ст. 41).

В Постановлении ФАС Волго-Вятского округа от 03.07.2004 по делу N А31-5099/5 в результате анализа представленных по делу доказательств суд справедливо пришел к выводу об отсутствии в действиях сторон признаков простого товарищества. Суд посчитал, что, во-первых, исходя из исковых требований истца ИЧП А. о признании права собственности на объект недвижимости, т.е. исходя из цены, договор между истцом и ответчиком ИЧП О. должен быть заключен в простой письменной форме (п. 1 ст. 161 и ст. 434 ГК); во-вторых, документы об оплате истцом приобретенных для ответчика стройматериалов и оборудования в совокупности с письмом истца вернуть оборудование при несогласии ответчика заключить договор о совместной деятельности свидетельствуют об отсутствии у сторон соглашения по существенному условию договора — порядку и размеру внесения вкладов.

Поскольку речь идет о договорах, используемых юридическими лицами и индивидуальными частными предпринимателями при строительстве, ВАС РФ неоднократно обращал внимание на необходимость разграничивать договоры строительного подряда и о совместной деятельности. В частности, Президиум ВАС РФ отменил состоявшиеся решения и направил дело на новое рассмотрение, указав, что судом не был четко определен вид договора, которым руководствовались стороны при строительстве гаражей (Вестник ВАС РФ, 1996, N 1, ст. 38).

Обычно отношения юридических лиц при строительстве зданий, сооружений, дорог и т.п. строятся как отношения подрядчика и заказчика (ст. 740 ГК). Однако, если подрядчик желает не просто построить объект, а стать его сособственником и эксплуатировать объект в дальнейшем вместе с другими товарищами, он может, с согласия другого участника(-ов) договора, внести выполнение строительно-монтажных работ в качестве вклада в простое товарищество; тогда между ним, заказчиком и другими лицами возникают отношения товарищей (см., например, п. 6 Обзора практики разрешения арбитражными судами споров, связанных с договорами на участие в строительстве). По делу N 7166/98 Президиум ВАС РФ был вынужден даже признать, что договор подряда и дополнительное соглашение о завершении строительства составляют смешанный договор, включающий элементы договоров строительного подряда и о совместной деятельности (см.: Сарбаш С.В. Арбитражная практика по гражданским делам. 2000. С. 399);
2) при создании акционерного общества закрытого или открытого типа (п. 1 ст. 98 ГК). Здесь между учредителями общества заключается договор о совместной деятельности, целью которого является регистрация общества в качестве юридического лица. В период действия договора к нему применяются общие нормы гражданского законодательства о сделках (см.: Комментарий судебно-арбитражной практики. Вып. 4. М., 1997. С. 84 — 87; Постановление Президиума ВАС РФ от 01.10.96 по делу N 8620/95).

Договор о совместной деятельности следует отличать от учредительного договора, который заключается учредителями полного товарищества, товарищества на вере, общества с ограниченной ответственностью или другого хозяйственного общества (товарищества). Учредительный договор является учредительным документом вновь создаваемого юридического лица и действует на всем протяжении его существования. Напротив, договор о совместной деятельности, если он приводит к созданию самостоятельного юридического лица, прекращается, а общее имущество товарищей, если иное не предусмотрено договором, становится собственностью этого юридического лица;
3) в иных случаях при осуществлении производственной деятельности. Например, между индивидуальным предпринимателем и АОЗТ был заключен договор о сотрудничестве, по которому предприниматель внес в качестве вклада в общее имущество мукомольный комплекс, а АОЗТ — помещение, в котором этот комплекс был смонтирован. Стороны тем самым соединили свои вклады для достижения общей цели — осуществления производственного помола зерна. Как совершенные вклады, так и произведенная продукция составили общую долевую собственность участников договора, что в совокупности дало основание Президиуму ВАС РФ признать данный договор договором простого товарищества (Вестник ВАС РФ, 2000, N 5, ст. 35 — 37).

В Постановлении по другому делу Президиум ВАС РФ подчеркнул, что договор о совместной деятельности по страхованию риска непогашения кредитов, заключенный между кредитором и страховой компанией, договором страхования не является (Вестник ВАС РФ, 1995, N 12, ст. 57).

6. За последние годы значительное распространение на практике получили договоры о совместном долевом строительстве (об участии в долевом строительстве, об инвестировании долевого строительства и т.п.) жилых домов, которые заключались между юридическими лицами и гражданами. Поскольку в результате заключения и исполнения такого рода договоров права граждан нередко оказывались нарушенными, с целью защиты этих прав был принят и с 01.04.2005 вступил в силу Закон о долевом строительстве. При этом к основным нарушениям прав граждан можно отнести следующие: заключение нескольких договоров по поводу одного и того же объекта долевого строительства — квартиры; строительство и сдача жилого дома с существенным нарушением сроков строительства; сдача объектов долевого строительства — квартир с существенным нарушением требований по качеству строительства и т.п.

Определение договора участия в долевом строительстве содержится в ч. 1 ст. 4 Закона. Согласно Закону одна сторона (застройщик) обязуется в предусмотренный договором срок своими силами и (или) с привлечением других лиц построить (создать) многоквартирный дом и (или) иной объект недвижимости и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию передать соответствующий объект долевого строительства участнику долевого строительства, а другая сторона (участник долевого строительства) обязуется уплатить обусловленную договором цену и принять объект долевого строительства при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости. В ч. 2 ст. 4 Закона говорится о том, что Правительство РФ вправе издавать обязательные для сторон правила заключения и исполнения договоров.

Законом (ст. ст. 1, 2 и др.) круг участников договоров участия в долевом строительстве расширен. Не только граждане, но и юридические лица, готовые на условиях, предусмотренных Законом, участвовать в строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости (кроме объектов производственного назначения), вправе теперь заключить договор участия в долевом строительстве с застройщиком.

С учетом сказанного необходимо назвать основные отличия договора простого товарищества от договора участия в долевом строительстве:
а) в отличие от товарища участник долевого строительства какого-либо вклада в общее имущество товарищей не вносит;
б) участник долевого строительства не должен принимать личного участия в строительстве, а ограничивается передачей застройщику денежных средств и принятием объекта долевого строительства после ввода дома (иного объекта недвижимости) в эксплуатацию;
в) участник долевого строительства не несет расходы и убытки, связанные с общей деятельностью товарищей по строительству жилого дома (иного объекта недвижимости). Его расходы и убытки, как и расходы и убытки застройщика, ограничены взятыми на себя обязательствами по договору (ст. ст. 5 — 10, 12 Закона).

Соответственно, между ним и застройщиком не возникает права общей долевой собственности на строящийся объект недвижимости, как это происходит при строительстве в рамках простого товарищества (см. ст. ст. 1042 и 1043 и коммент. к ним). Исходя из содержания ст. 13 Закона о долевом строительстве, до окончания строительства многоквартирного дома (иного объекта недвижимости) последний находится в собственности застройщика, а по окончании строительства и вводе дома (иного объекта недвижимости) в эксплуатацию — право собственности на каждый отдельный объект долевого строительства переходит к конкретному дольщику (ст. 16 Закона);
г) между застройщиком и участником долевого строительства заключается договор, который носит двусторонний характер. Какая-либо многосторонняя правовая связь между участниками долевого строительства, а также между ними и застройщиком отсутствует. Напротив, заключаемый для осуществления совместного строительства договор простого товарищества нередко является многосторонним договором.

Различия в содержании обоих договоров предопределяют различия в порядке их заключения и исполнения. Так, в отличие от договора простого товарищества договор участия в долевом строительстве подлежит обязательной государственной регистрации в органах, осуществляющих государственную регистрацию прав на недвижимое имущество и сделок с ним (ч. 3 ст. 4 Закона о долевом строительстве). Обязательной государственной регистрации подлежат уступка прав и перевод долга по этому договору (ст. 17 Закона). Набор существенных условий договора участия в долевом строительстве (ч. 4 ст. 4 Закона) отличается от набора существенных условий договора простого товарищества. С момента государственной регистрации договора долевого участия в строительстве у участника долевого строительства возникает право залога земельного участка либо право аренды земельного участка, на котором ведется строительство (ч. 1 ст. 13 Закона), в то время как у товарища право залога их совместного с товарищами имущества по закону не возникает.

Существуют определенные различия между договорами участия в долевом строительстве с привлечением граждан и договорами, которые будут заключены на основании закона юридическими лицами. В частности, на отношения с гражданином, который заключил договор исключительно для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с предпринимательской деятельностью, в части, не урегулированной Законом, распространяется законодательство о защите прав потребителей (ч. 9 ст. 4 Закона о долевом строительстве).

7. Все сказанное позволяет прийти к выводу, что договор участия в долевом строительстве представляет собой новый вид договора, хотя и не поименованный в ГК, но регулируемый отдельным Законом о долевом строительстве (п. 2 ст. 421 ГК РФ).

Как уже отмечалось, данный договор отличается по содержанию от договора простого товарищества. Кроме того, в нем отсутствуют признаки купли-продажи недвижимости, поскольку на момент заключения договора объект долевого строительства как недвижимость еще не построен. Соответственно, не могут быть соблюдены специальные требования, предъявляемые ст. 554 ГК к предмету договора продажи недвижимости. По одному из дел Президиум ВАС РФ указал следующее: «Поскольку на момент заключения договора о долевом строительстве дома квартир в наличии не имелось,.. этот договор не является договором купли-продажи» (Сарбаш С.В. Указ, соч. С. 433).

К отношениям из договора участия в долевом строительстве довольно близко примыкают отношения из договора строительного подряда (ст. 740 ГК), в т.ч. с участием граждан. Однако в тех случаях, когда гражданин (юридическое лицо) ограничивает свое участие в строительстве простым перечислением денежных средств и не берет на себя бремя по предоставлению земельного участка, технической документации и т.п., едва ли имеются основания для квалификации договора в качестве строительного подряда.

С учетом сказанного существует необходимость включить в ГК самостоятельную главу о договорах участия в долевом строительстве.

8. С принятием Закона о долевом строительстве вряд ли сохраняются предпосылки заключать договоры инвестирования, которые ранее заключались на основании Закона РСФСР от 26.06.91 «Об инвестиционной деятельности в РСФСР» (Ведомости РСФСР, 1991, N 29, ст. 1005), а затем с участием только юридических лиц на основании Федерального закона от 25.02.99 N 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» (СЗ РФ, 1999, N 9, ст. 1096). В настоящее время как у граждан, так и у юридических лиц имеется вполне достаточный набор правовых средств для оформления своего участия в строительстве.

9. На практике договор о совместной деятельности нередко используется унитарными предприятиями и учреждениями, чтобы скрыть с его помощью аренду государственной или муниципальной недвижимости. Будучи притворным, такой договор является ничтожным (ст. 170 ГК; Вестник ВАС РФ, 1998, N 1, ст. 75, 76). Со вступлением в силу части первой ГК его заключение потеряло всякий смысл, т.к. ст. 295 ГК требует получения согласия комитета по управлению имуществом на любую форму распоряжения государственной или муниципальной недвижимостью, включая сдачу в аренду и передачу в качестве вклада в простое товарищество. Статья 18 Закона о государственных и муниципальных унитарных предприятиях это требование ужесточила. В соответствии с п. 4 указанной статьи Закона для заключения любого договора простого товарищества унитарное предприятие должно получить согласие собственника.