Договор неисключительной лицензии

В этой статье речь пойдет об очень распространенной ошибке, встречающейся при заключении лицензионных договоров. Чаще всего она встречается в отношениях авторов и издателей. Уже не первый раз ко мне обращаются клиенты (авторы и сами издательства) по вопросам, возникающим при работе по уже заключенным лицензионным договорам. Обычно вопрос начинается со слов «между автором и издательством заключен договор о передаче неисключительных прав на такой-то срок…». Когда я такое слышу, то уже понимаю какие проблемы есть у сторон. А ведь проблемы эти, могут оказаться весьма серьезными.

Все дело в том, что действующее законодательство не содержит понятия «неисключительные права». Такая формулировка содержалась в законе до 2008 года, но сейчас, когда отношения в области интеллектуальной собственности регулируются 4 частью ГК, такого понятия нет. Несмотря на это, многие издательства продолжают с упорством паровоза использовать это понятие и строят на этом правоотношения с автором.

Давайте разберемся, какие понятия в отношении распоряжения результатами интеллектуальной деятельности существуют сейчас .

1. Отчуждение исключительного права на произведение. Исключительное право – это имущественное право. Первоначально оно возникает у автора, но впоследствии может принадлежать и другому лицу. Если проводить некую аналогию, то его можно сравнить с правом собственности. Исключительное право может быть отчуждено по договору от отчуждении исключительного права. Исключительное право отчуждается в полном объеме (ст.1234 ГК РФ) без любых ограничений и на весь срок действия исключительного права. После заключения такого договора автор теряет возможность распоряжаться исключительным правом на произведение, а сохраняет лишь личные неимущественные права (такие как право на имя, право авторства и т.п.).

2. Предоставление права использования произведения. Правообладатель (тот, кто обладает исключительным правом) вправе предоставить другому лицу право использования произведения. Для этого заключается лицензионный договор. Это как раз та ситуация, когда ошибочно используется формулировка 1993 года и заключается договор о предоставлении неисключительных прав. Лицензионный договор заключается на определенный срок, и лицензиат вправе использовать произведение только теми способами, которые предусмотрены лицензионным договором.

В свою очередь лицензионные договоры могут делиться на договоры о предоставлении исключительной лицензии и неисключительной лицензии.

а) исключительная лицензия – это предоставление права использования произведения без сохранения за правообладателем права выдачи лицензий другим лицам. Обратите внимание: именно тот, кто предоставляет право в данном случае лишается возможности заключения аналогичных договоров. Это дает возможность пользователю произведения получить эксклюзивные права, которых не будет больше ни у кого.

б) неисключительная лицензия — предоставление права использования произведения с сохранением за правообладателем права выдачи лицензий другим лицам. То есть правообладатель праве заключать такие же договоры на то же произведение с кем угодно.

Кроме того, лицензионные договоры делятся еще и по признаку возможного или невозможного сублицензирования т.е. договором может быть предусмотрено или не предусмотрено право уже пользователя на предоставление права использования этого произведения.

Чем может быть опасно использование в договоре неактуальных формулировок? Прежде всего, расхождением в понимании сути правоотношений, регулируемых договором. Издатель, например, может подразумевать под «неисключительными правами, предоставленными на 5 лет» совсем не то, что автор. Из-за этого возникают споры, эти споры передаются в суды, а суды вынуждены цепляться за какие-то обрывки здравого смысла, содержащиеся в подобных договорах, и тем или иным образом квалифицировать отношения сторон или же признавать договоры или отдельные их условия недействительными. Кстати, даже в официальных документах появляются подобные ошибки. Особенно этим грешит Минфин. В своих позициях, предназначенных в основном для бухгалтеров, это ведомство с завидным постоянством использует понятие неисключительных прав, что видится очень странным.

Так что, друзья, если Вам в договоре встречаются «неисключительные права», перечеркивайте такой документ, даже не читая его дальше. Идите к юристу и просите привести договор в соответствие с действующим законодательством. Это избавит Вас от многих проблем в будущем.

Другой комментарий к статье 1236 ГК РФ

1. В пункте 1 установлено, что лицензионные договоры делятся на два вида: простая (неисключительная) лицензия и исключительная лицензия.

При этом термин «лицензия» применяется как синоним термина «лицензионный договор».

Редакция п. 1 является неудачной: выражение «лицензионный договор может предусматривать», сопровождаемое определенным перечнем, предполагает, что последующий перечень не является исчерпывающим. Тем не менее отсутствие в приводимом перечне указания на открытый характер перечня, а также норма, содержащаяся в п. 2, позволяют сделать вывод, что никаких иных лицензионных договоров существовать не может.

Нельзя не отметить, что на практике встречаются договоры, именуемые договорами о частичной уступке права, одна из сторон которых именуется «лицензиат». Однако по своей сути эти договоры не являются лицензионными, их следует относить к договорам об отчуждении исключительных прав.

2. Для ограничения простой лицензии от исключительной законодатель избрал следующий критерий: сохранение или несохранение за лицензиаром права «выдачи лицензий другим лицам».

Прежде всего отметим, что под лицензиями, выдаваемыми другим лицам, имеются в виду только те лицензии, которые предусматривают использование охраняемых объектов теми же способами, что указаны в лицензионном договоре: те лицензии другим лицам, которые предусматривают предоставление права использования иными способами, во внимание приниматься не должны.

Но даже с отмеченной оговоркой применение указанного критерия для отграничения простой лицензии от исключительной может оказаться неточным и вводить в заблуждение.

Действительно, предположим, что в лицензионном договоре будет прямо указано, что «лицензиар не вправе выдавать лицензии другим лицам». Достаточно ли будет такого указания для того, чтобы считать выданную лицензию исключительной? Ведь такая формулировка, содержащаяся в лицензионном договоре, не исключает того, что лицензиар до заключения данного договора уже выдал 10 лицензий другим лицам. Не исключает такая формулировка и того, что лицензиар, являясь крупной коммерческой организацией, сам изготавливает и реализует предмет лицензии, а лицензиату предоставил право изготавливать и продавать, например, всего 10 экземпляров охраняемых объектов в год.

Во всех таких случаях грань между исключительной и неисключительной лицензиями стирается. Между тем такая грань должна существовать, ибо законодатель, разделив лицензионные договоры на два вида, указал тем самым на наличие между ними принципиальных различий.

3. Эти различия выводятся из самих терминов — «исключительный» и «неисключительный». Исключительное право на использование, предоставляемое лицензиату по исключительной лицензии, означает, что лицензиат не только имеет право использовать охраняемый объект; он имеет также право запрещать использование этого объекта любым другим лицам. Под этими другими лицами имеются в виду не только все третьи лица, но и сам лицензиар. Получив это право на использование, лицензиат вправе «исключить» всех других лиц из круга пользователей. Полученное им право становится не относительным, действующим только в рамках лицензионного договора; оно становится абсолютным и исключительным, подобным праву собственности. Это право становится «собственным», «своим» правом лицензиата.

Получив это право на основе исключительной лицензии, лицензиат может предъявлять иски о защите «своего» права к любым третьим лицам, нарушающим его право. При этом нарушитель права не может ссылаться на то, что он получил право на использование охраняемого результата по другому лицензионному договору, заключенному им (нарушителем) с лицензиаром (правообладателем): такой другой лицензионный договор не мог быть заключен по закону, а потому — если он все же заключен — он является ничтожной сделкой, т.е. считается недействительным, причем недействительность его не должна устанавливаться в суде (ст. 166 ГК РФ).

4. В отличие от этого простая (неисключительная) лицензия предоставляет лицензиату только право на использование охраняемого объекта. Это право существует только в рамках договорных отношений между лицензиаром и лицензиатом. Оно не приводит к появлению у лицензиата каких-либо абсолютных, исключительных прав. С нарушителями исключительного права на использование вправе бороться только лицензиар — владелец исключительного права.

5. Возможность предъявления лицензиатом иска к нарушителю исключительного права на объект лицензии, иска о запрещении использования этого объекта и применения к нарушителю других мер защиты гражданских прав — принципиальное, качественное отличие лицензиата, получившего исключительную лицензию, от лицензиата, получившего неисключительную лицензию.

Это так называемый «прямой» иск к нарушителю интеллектуальных прав. Он может быть предъявлен к любому лицу, даже к самому лицензиару (аналогичная норма — ст. 305 ГК РФ).

Это право на защиту лицензиатом своих исключительных прав от действий любых лиц составляет суть исключительных прав лицензиата; оно не может быть отделено от самого исключительного права лицензиата (см. также п. 7 информационного письма Президиума ВАС РФ от 28 сентября 1999 г. N 47 «Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах»).

Право обладателя исключительной лицензии на защиту полученных им прав при нарушении их третьими лицами указано также в ст. 1254 ГК РФ (см. комментарий к ней).

6. Права лицензиата, получившего исключительную лицензию, всегда являются более узкими, чем исключительные права правообладателя. Эти права можно сравнить с вещными правами, которые всегда являются более ограниченными, чем право собственности.

7. Права, полученные лицензиатом по исключительной лицензии, могут быть ограничены по договору. В нем может быть указано, например, что право использования (в пределах действия этой лицензии) имеют также те лицензиаты, с которыми лицензионные договоры были заключены ранее, а также сам лицензиар (правообладатель). При этом, очевидно, должны быть указаны и пределы, в которых объект лицензии может быть использован лицами, не являющимися обладателями исключительного права на использование.

8. В пункте 2 содержится презумпция: предоставляемая лицензия предполагается простой (неисключительной). Эта презумпция применяется, если вид лицензионного договора в нем вовсе не указан либо обозначен неясно.

Лицензия считается исключительной, либо если об этом прямо указано в договоре («Лицензиару предоставляются исключительные права» и т.д.), либо если этот вывод вытекает из совокупности условий договора, то есть вообще следует из толкования договора (ст. 431 ГК РФ).

Следует считать, что лицензия должна считаться исключительной и при наличии в договоре положения о том, что «лицензиар не вправе выдавать (аналогичных) лицензий третьим лицам».

9. В пункте 3 установлена норма, являющаяся повторением — применительно к лицензионным договорам — общей нормы, содержащейся в п. 3 ст. 421 ГК РФ, относящейся к возможности заключения смешанных договоров.

Эта норма не несет правовой нагрузки; кроме того, важно отметить, что она не должна пониматься и толковаться ограничительно: в лицензионном договоре могут содержаться различные условия, касающиеся не только способов использования объекта лицензии, но и сроков, а также территории использования этого объекта.

В ГК РФ нет никаких запретов заключения смешанных договоров, включающих элементы лицензионного договора и договора об отчуждении исключительных прав (например, по истечении определенного срока).

1. Лицензионный договор может предусматривать:
1) предоставление лицензиату права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации с сохранением за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам (простая (неисключительная) лицензия);
2) предоставление лицензиату права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации без сохранения за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам (исключительная лицензия).

1.1. Лицензиар не вправе сам использовать результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации в тех пределах, в которых право использования такого результата или такого средства индивидуализации предоставлено лицензиату по договору на условиях исключительной лицензии, если этим договором не предусмотрено иное. (Пункт дополнительно включен с 1 октября 2014 года Федеральным законом от 12 марта 2014 года N 35-ФЗ)
2. Если лицензионным договором не предусмотрено иное, лицензия предполагается простой (неисключительной).

3. В одном лицензионном договоре в отношении различных способов использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации могут содержаться условия, предусмотренные пунктом 1 настоящей статьи для лицензионных договоров разных видов.

Юридические аспекты приобретения неисключительных прав (неисключительной лицензии) на использование программного обеспечения

Юридические аспекты приобретения права использования программного обеспечения на основании неисключительной лицензии (неисключительного права)

Преамбула.

С 1 января 2008г. вступили в силу:
— часть 4 ГК РФ, в соответствии с Федеральным законом от 18 декабря 2006 г. N 230-ФЗ,
— изменения в пп.26 п.2 ст.149 НК РФ, в соответствии с Федеральным законом от 17 мая 2007 г. N 85-ФЗ «О внесении изменений в главы 21, 26.1, 26.2 и 26.3 части второй Налогового кодекса Российской Федерации».
Данные правовые акты внесли существенные изменения в договорную практику, бухгалтерский учет, усилили ответственность конечного пользователя, незаконно использующего Программы. Вплоть до ликвидации предприятия, уголовной ответственности и полного возмещения убытков Правообладателю.

Не для кого не секрет, что на сегодня возросло взаимодействие служб безопасности крупных Правообладателей (Microsoft, Adobe, Corel, 1C) с правоохранительными органами, кометентность которых (за счет этого) в области права интеллектуальной собственности сильно возросла.
Теперь уже типичны ситуации, когда Клиенты прибегают к нам с выпученными глазами за быстрыми и качественными схемами лицензирования (ой, пришла проверка), а системные администраторы Клиента боятся писать докладные записки руководству о необходимости купить лицензионные Программы (при приобщении такой записки к делу в суде, действия администратора и руководства могут быть квалифицированы, как сговор).
В этой статье я собрал наиболее часто втречающиеся вопросы наших Клиентов, возникающие при приобретении неисключительных прав на программное обеспечение, и попытаюсь дать на них ответы с точки зрения договорного права.

Вопрос №1: Как Кленту правильно приобрести необходимые Программы и какие документы должен при этом предоставить Поставщик?

Ответ №1: Клиент может приобрести программное обеспечение несколькими способами:

1. Приобрести коробочную версию программы (коробка включает в себя экземпляр программы на информационном носителе, руководство пользователя и т.д.).

— Клиент, нарушая целостность упаковки коробки (и\или при первом запуске программы или при ее активации), заключает с Правообладателем программы лицензионный договор присоединения (п.3 ст.1286 ч.4 ГК РФ), в котором Правообладатель на определенных условиях предоставляет Клиенту право использования программы на основании неисключительной лицензии (неисключительное право).

— Распространение таких экземпляров программ допускается без согласия Правообладателя и без выплаты ему вознаграждения (ст.1272 ч.4 ГК РФ) по обычному договору купли-продажи.

— Поставщик предоставляет Клиенту в момент передачи коробки оригиналы: счета, счета-фактуры, товарной накладной.

— Стоимость коробки облагается НДС по ставке, действующей на момент продажи (поскольку на момент продажи лицензионный договор о предоставлении Клиенту права на использование программы не заключен, см. пп.26 п.2 ст.149 НК РФ).

2. Приобрести предустановленную программу (OEM) в составе новой ПЭВМ.

— Клиент при первом запуске предустановленной программы (или при ее активации) заключает с Сборщиком ПЭВМ лицензионный договор присоединения (п.3 ст.1286 ч.4 ГК РФ), в котором Сборщик на определенных условиях предоставляет Клиенту право использования предустановленной программы на основании неисключительной лицензии в составе полностью новой ПЭВМ.

— Купля-продажа таких предустановленных программ после их установки допускается исключительно в составе ПЭВМ, без согласия Правообладателя и без выплаты ему вознаграждения (здесь необходимо читать лицензионный договор присоединения).

— Купля-продажа таких программ до их установки Сборщиками ПЭВМ возможна только: по лицензионному\сублицензионному договору (ст.1235-1238 ч.4 ГК РФ), с обязательной выплатой вознаграждения и с обязательного согласия Правообладателя, выраженного в письменной форме (п.1 ст.1238 ч.4 ГК РФ). К слову, это согласие Правообладатель может передавать по всей цепочке договоров.
!!! Здесь есть интересный момент. Поскольку Сборщик ПЭВМ покупает неисключительную лицензию без НДС, а реализует ее в составе ПЭВМ с НДС, Сборщику на стоимость лицензии необходимо сделать дополнительную наценку в 18%.

— Поставщик предоставляет Клиенту в момент передачи ПЭВМ оригиналы: счета, счета-фактуры, товарной накладной.

— Стоимость программы включена в стоимость ПЭВМ и облагается НДС по ставке, действующей на момент продажи (поскольку на момент продажи лицензионный договор о предоставлении Клиенту права на использование программы не заключен, см. пп.26 п.2 ст.149 НК РФ).

Обратите внимание!!!

Установка таких программ (OEM) возможно только Сборщиком ПЭВМ, и только предустановкой на новую ПЭВМ (до факта передачи ПЭВМ Клиенту).

Обратите внимание!!!

В товаросопроводительных документах обязательно должна быть отметка о предустановленной программе в состеве ПЭВМ.

3. Приобрести право использования программы на основании неисключительной лицензии.

— Клиент заключает с Поставщиком сублицензионный договор, на условиях которого Поставщик предоставляет Клиенту право использования программы на основании неисключительной лицензии.

— Клиент при первом запуске программы (или при ее активации) заключает с Правообладателем программы лицензионный договор присоединения (п.3 ст.1286 ч.4 ГК РФ), в котором Правообладатель на определенных условиях предоставляет Клиенту право на использование программы.

— Купля-продажа прав на использование таких программ возможно только: по лицензионному\сублицензионному договору (ст.1235-1238 ч.4 ГК РФ), с обязательной выплатой вознаграждения и с обязательного согласия Правообладателя, выраженного в письменной форме (п.1 ст.1238 ч.4 ГК РФ). Это согласие Правообладатель может передавать по всей цепочке договоров Правообладатель -> Дистрибутор -> Поставщик (Реселлер).

— Поставщик передает Клиенту в момент предоставления неисключительной лицензии оригиналы: счета, счета-фактуры, акта приемо-передачи прав.

— Стоимость прав использования программ на основании неисключительной лицензии не облагается НДС в соответствии с пп.26 п.2 ст.149 НК РФ.

Обратите внимание!!!

Предоставление права использования программ на основании неисключительной лицензии совершенно не обязательно сопровождается передачей экземпляров этих программ на информационных носителях!!! В большинстве случаев информационные носители заказываются отдельно и приобретаются по варианту 1 с той разницей, что на этих носителях дано разрешение их использользовать только при приобретении самой неисключительной лицензии. По варианту 1 реализация таких носителей с экземплярами программ облагается НДС по действующей ставке на момент реализации, Поставщик предоставляет на них оригиналы счета, счет-фактуры и товарной накладной.

Вопрос №2: Какая разница между сублицензионным договором, заключаемым Клиентом с Поставщиком и лицензионным договором присоединения Клиента с Правообладателем?

Ответ №2: Сублицензионный договор, заключаемый Клиентом с Поставщиком, обычно носит рамочный характер.
В лицензионном договоре присоединения, заключаемым Клиентом с Правообладателем, очень подробно указаны условия использования программ, в том числе и срок, на который предоставляются Права.

Вопрос №3: Какие существенные условия должен содержать сублицензионный договор с Поставщиком?

Ответ №3: Сублицензионный договор на предоставление права использования программ на основании неисключительной лицензии, заключаемый Клиентом с Поставщиком должен содержать:
1. Предмет договора и наименование предоставляемого права (п.1 ст.1235 ч.4 ГК РФ, п.2 ст.1238 ч.4 ГК РФ):

— «В соответствии с условиями настоящего Договора Лицензиат (Поставщик), действуя в пределах прав и полномочий, установленных Правообладателем, обязуется предоставлять Сублицензиату (Клиенту) следующие неисключительные права на использование Программ для ЭВМ и баз данных (далее «Программ»), а Сублицензиат принять и оплатить их:
а. право на воспроизведение Программ и право разрешать их воспроизведение, ограниченное правом инсталляции и запуска Программ, предоставленное с единственной и конечной целью предоставления этого права (напрямую или через третьих лиц) конечным пользователям на территории РФ;
б. право на распространение Программ и право разрешать их распространение на территории РФ.»

Обратите внимание!!!

Если вы не конечный пользователь (т.е. планируете реализовать права третьему лицу), то в сублицензионном договоре Лицензиат обязательно должен предоставить Вам одно из следующих прав:

— «право разрешать их воспроизведение» и «право разрешать их распространение»,

— «право заключать сублицензионные договоры и предоставлять по таким договорам неисключительные права третьим лицам и Конечным пользователям в том объеме, в каком они предоставлены Лицензиату».

В противном случае Вы при каждой реализации права третьему лицу (т.е. при заключении с ним сублицензионного договора) должны запрашивать на это согласие Лицензиата или Правообладателя, выраженное в письменной форме (п.1 ст.1238 ч.4 ГК РФ).

2. Сублицензионный договор должен быть заключен в письменной форме (п.2 ст.1235 ч.4 ГК РФ).

Обратите внимание!!! Несоблюдение письменной формы влечет за собой недействительность договора.

3. В договоре должна быть указана территория, на которой допускается использование Программ (п.3 ст.1235 ч.4 ГК РФ).

Обратите внимание!!! Если территория в договоре не указана, сорона, которой была предоставлена лицензия, вправе использовать программы на всей территории РФ (п.3 ст.1235 ч.4 ГК РФ).

4. Если это рамочный сублицензионный договор, то срок его действия желательно установить в 1 год с момента подписания с последующей пролонгацией на каждый последующий год.

Обратите внимание!!! Если срок действия сублицензионного договора не определен, договор считается заключенным на 5 лет, но не более срока действия Лицензионного договора (п.4 ст.1235 ч.4 ГК РФ, п.3 ст.1238 ч.4 ГК РФ).

5. Договор должен содержать наименование Программ, на которые предоставляется право использования на основании неисключительной лицензиии и условие о размере вознаграждения (или порядке его определения).

Обратите внимание!!! Иначе договор считается незаключенным (п.5 ст.1235 ч.4 ГК РФ).
Если Клиент заключает с Поставщиком рамочный договор, можно указать, что «…стоимость передоставляемых по Договору прав на использование Программ на основании неисключительной лицензии и их наименование, указываются в счетах-фактуры, актах приемо-передачи и счетах, выставляемых Лицензиатом Сублицензиату, которые являются неотъемлемой частью настоящего Договора».

6. Указать, что в соответствии с пп.26 п.2 ст.149 НК РФ размер вознаграждения за предоставляемое право использования Программ на основании неисключительной лицензии НДС не облагается.

7. Поставщик (Лицензиат) должен гарантировать Клиенту (Сублицензиату), что по сублицензионному договору Клиенту передается права на использование Программ в пределах тех прав и тех способов использования, которые предусмотрены Лицензионным договором для Лицензиата (п.2 ст.1238 ч.4 ГК РФ), Права не заложены, не арестованы, не являются предметом исков третьих лиц.

Вопрос №4: Могу ли я приобрести неисключительное право на использование программы напрямую у Правообладателя?

Ответ №4: В большинстве случаев это невозможно. Практически все Правообладатели свои продажи строят по следующей схеме:

Вопрос №5: Как я могу убедиться в том, что мой Поставщик сам на законных основаниях приобрел неисключительное право на использование Программ и действует в пределах прав и полномочий, установленных Правообладателем?

Ответ №5: В прямом виде это практически невозможно. Отследить всю цепочку предоставления неисключительного права от Правообладателя до Реселлера (Поставщика) и проконтролировать ее законность очень сложно.
1. Старайтесь исключить из этой цепочки лишние звенья. Не заключайте договоры с Реселлерами 2-го, 3-го и т.д. уровней.
2. Требуйте у Реселлера в качестве приложения к Сублицензионному договору реестр его Договоров с Дистрибуторами.
3. При крупном заказе не поленитесь попросить у Реселлера телефоны Дистрибуторов и выборочно обзвонить менеджеров, работающих с вашим Реселлером.
4. Помните, что копии своих Договоров с Дистрибуторами Реселлер Вам никогда не предоставит (там есть положения о конфиденциальности), но при особо крупных заказах, вы можете попросить Реселлера копии первой и последней страниц их Договоров с Дистрибуторами или, наконец, попросить Реселлера дать Вам просмотреть эти договоры на их территории.
5. Обращайте пристальное внимание на деловую репутацию Реселлера.
6. При особо крупных заказах попросите Реселлера организовать встречу с представителями Правообладателя в их офисе (Microsoft, Adobe, Corel, 1С и т.д.). Убедитесь в положительной деловой репутации Реселлера от самого Правообладателя.
7. Внимательно просмотрите Сублицензионный договор, который Вам предлагает подписать Реселлер. Если он противоречит части четвертой ГК РФ — это однозначно характеризует Реселлера с отрицательной стороны и ставит под сомнение законость предоставление прав уже самому Реселлеру. Последствия заключения такого Сублицензионного договора могут быть для Вас фатальными, вплоть до ликвидации Вашего предприятия и уголовной ответственности.
8. При крупных заказах требуйте наличия в сублицензионном договоре пункта о выступлении Реселлера на Вашей стороне в случае возникновения судебного спора о законности произведенной сделки, и о возмещении Реселлером всех убытков в случае, если суд признает сделку противоречащей Законодательству РФ по его вине.
Только после включения всех этих пунктов в Сублицензионный Договор и, прикрыв таким образом себя со всех сторон, Вы сможете расслабиться и со спокойной совестью заключить сделку.
Если же Реселлер отказывается от своей ответственности, то это — повод лишний раз задуматься о смене Вашего делового партнера.

Вопрос №6: Лицензионный договор присоединения с Правообладателем не содержит условия о вознаграждении, в соответствии с п.5 ст.1235 ч.4 ГК РФ такой договор считается незаключенным? Как так?

Ответ №6: Лицензионный договор присоединения с Правообладателем по сути ст.1286 ч.4 ГК РФ, по моему мнению, должен рассматриваться, как безвозмездный.

Вопрос №7: Сублицензионный договор с Поставщиком не содержит условия о сроке на который предоставляются неисключительные лицензии. Так на какой же срок они мне предоставлены?

Ответ №7: В большинстве случаев, Сублицензионные договоры с Поставщиком действительно не предусматривают сроки предоставления лицензий.
В таких случаях срок действия ваших лицензий:
— указывается в Лицензионном договоре присоединения,
— либо указывается, что Лицензионный договор присоединения регулируется положениями законодательств других стран (где право на использование Программ передается бессрочно, если в лицензионном договоре не указан этот срок).

Вопрос №8: Вы можете предоставить право использования программ на основании неисключительной лицензии, которое бы подлежало обложению НДС?

Ответ №8: В соответствии со ст.1235, 1236, 1238 ч.4 ГК РФ, предоставление права использования результатата интеллектуальной деятельности на основании простой (неисключительной) лицензии осуществляется по лицензионному (сублицензионному) договору.

В соответствии с пп.26 п.2 ст.149 НК РФ, размер вознаграждения за предоставляемое по лицензионному договору право использования программы на основании неисключительной лицензии НДС не облагается.

п.5 ст.149 НК РФ не устанавливает возможность отказа налогоплатильщика от освобождения таких операций от налогообложения.

Обложению НДС по действующей ставке подлежит только реализация коробочных версий программ или OEM-версий программ в составе ПЭВМ.

Вопрос №9: Продавец отказался мне выставить счет-фактуру, аргументируя это тем, что реализация неисключительной лицензии не облагается НДС!

Ответ №9: В соответствии с пп.1 п.3 ст.169 НК РФ, Продавец при при совершении операций, признаваемых объектом налогообложения, в том числе не подлежащих налогообложению (освобождаемых от налогообложения) обязан составить счет-фактуру.

Вопрос №10: Мое предприятие приобрело право на использование программ на основании неисключительной лицензии по счету без заключения договора. Должны ли они облагаться НДС?

Ответ №10: В соответствие с п.2 ст.432 ч.1 ГК РФ, Договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной.

Направленный Вашему предприятию счет на оплату права на использование программ на основании неисключительной лицензии является офертой, поскольку удовлетворяет всем признакам, установленным ст.435 ч.1 ГК РФ.

Оплата этого счета вашим предприятием или предоставление Поставщиком права по этому счету вашему предприятию по акту на основании ст.438 ч.1 ГК РФ считается акцептом оферты.

На основании ст.432, ст.433 ч.1 ГК РФ договор между Сторонами считается заключенным.

Требуемая п.2 ст.1235 ч.4 ГК РФ письменная форма лицензионного договора считается соблюденной на основании п.3 ст.434 ч.1 ГК РФ.

Если счет не противоречит другим признакам лицензионного договора, установленным ст.1235 ч.4 ГК РФ, то на основании пп.26 п.2 ст.149 НК РФ реализация такого права по счету НДС не облагается.

Обратите внимание!!!

Использование льготы по налогооблажению при реализации права по счету может быть сопряжено с бременем доказывания своей правоты налоговым службам.

Вопрос №11: Каковы последствия нарушения моим предприятием авторских прав при незаконном использовании Программ?

Ответ №11: Ответ на этот вопрос вынесен в отдельную статью.

Резюме этой статьи таково: Очень внимательно выбирайте своего Партнера, который будет заниматься лицензированием Вашего предприятия. Если Вы — руководитель, то Вы рискуете своим положением и свободой, если Вы — учредитель, то Вы рискуете потерей всего Вашего бизнеса.
Помните, что законность уже совершенной сделки по приобретению Вами права на использование программ на основании неисключительной лицензии, может быть оспорена в суде. И от того, как Вы подошли к вопросу ее совершения, напрямую зависит безопасность Вашего предприятия.